赠与合同的撤销情形.doc

赠与合同的撤销情形.doc赠与合同的撤销情形
【案例】
2001年9月，陈某与周某及其第三人黄某共同成立一旅游公司，该公司注册资本为 30万元，其中登记在陈某名下股权16. 5万元，占注册资本的55%,登记在周某名下股权 7. 5万元，占注册资本的25%（该股权实际是陈某赠与周某的干股），登记在黄某名下股权 6万元，占注册资本的20%。2005年9月22日，周某利用担任该公司法定代表人的便利、 违法变更该公司注册资本，将陈某投入公司的62万元作为周某的增资登记在周某名下， 使其在公司登记机关登记的股权由7. 5万元增至69. 5万元，股权比例由25%增至69. 5%, 从而使赠与其股权的陈某在公司占有股权比例由55%降至21. 5%,使黄某在公司占有股权 比例由20%降至9%。周某所做所为，严重侵害了陈某的合法利益。起诉，要求撤销陈某对 周某关于旅游公司7. 5万元股权的赠与，令周某返还其所持有的7. 5万元的股权。
【分歧】
对于此赠与合同是否有效成立存在两种观点：
1、 陈某与周某之间的赠与合同有效成立，股权的权利早就转移，陈某不能要求撤销 该合同。
2、 周某所实施的不法行为，不仅侵占了旅游公司的财产，亦侵占了陈某及其他股东 的股权。作为受赠人，周某所实施的不法行为对赠与人、即陈某构成严重侵害。依照《中 华人民共和国合同法》第一百九十二条、第一百九十四条的规定，对其诉请，应予以支持。
【管析】
笔者同意第一种观点。
赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。在本 案中，2001年9月，陈某就将自己的股权7. 5万元赠与给周某，周某也已经接受赠与， 并且作为其在公司的25%的注册资本，从而说明陈某周某之间的赠与合同有效成立，也已 经履行完毕。
但是，为了相当周全的保护赠与人利益，避免赠与人因一时思虑不周而受损害，原则 上允许赠与人反悔并可以撤销赠与合同。它有两种情形，一是在赠与财产的权利转移前可 以撤销（《合同法》第186条第1款），二是在赠与财产的权利转移后也可以撤销（《合同 法》第192条）。但是具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公 证的赠与合同除外（《合同法》第186条第2款）。本案显然是赠与财产的权利已经转移后 的撤销情形，且不属于除外规定，即按照《合同法》第192条的规定处理。
该法第192条第1款规定：“受赠人有下列情形之一的，赠与人可以撤销赠与：（一） 严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属；（二）对赠与人有扶养义务而不履行；（三）不履行赠 与合同约定的义务。”就本案而言，显然没有该条第2项规定的适用余地。从本案给出的 案情来看，当初周某接受陈某的赠与，陈某并没有在合同中附义务，陈某也不能根据该条 第3项的规定获得胜诉。那么，陈某的请求权基础就只能是第192条第1款第1项，因为 第192条第2款是关于撤销权的除斥期间的规定，第194条是关于撤销后的返还赠与的财 产的规定。
周某的不法行为侵害了陈某的财产利益，是否就是“严重侵害赠与人或者赠与人的近 亲属”的情形呢?换句话说，赠与人“严重侵害赠与人”是指什么而言，是否包括赠与人 的财产利益（以下皆包括股权），确有疑义。
从比较法看，