中国政法大学考研行政法笔记.doc

第一章概述行政日常用语、政治学、法学古德诺政治行政两分说:意志表达,制定政策是政治、执行意志,执行政策是行政; 马克思概言认为行政是国家组织活动积极定义:是对国家与公共事务进行管理和组织,作出决策和执行的活动总称消极定义: 排除、蒸馏法, 以分权学说为基础, 除了立法、司法以外的国家权力形式。符合行政法历史发展过程,适用于说明近代以前行政残余。描述法: ……形式意义行政: 从权力主体角度考察, 准立法、行政立法+ 准司法、行政司法, 行政法仅探讨此种实质意义行政:超越机关界限观察公共行政与国家行政:国家行政为公共行政一部分,而非全部。多角度,行政法学中行政是公共行政,与公权力相关的行政,但国家行政为重点分类 1 授益与负担:单方面;有的两者均有,如行政合同;有的一方为授益,一方为负担 2 强制与非强制;3 羁束( 要求严格依法) 与裁量( 法律允许认可, 一般应尊重行政机关判断选择) :以行政主体是否有自由选择空间为标准; 4 规制(对权利自由限制,达到对某一领域管理目的, 传统职能, 比重大) 与给付( 福利国或行政国兴起): 以功能和方式; 5 依职权与依申请(无申请不能采取);6 内容行政权以集权为特征的奴隶社会和封建社会无独立意义行政权;行政法学行政权与立法权、司法权相应,是在以分权理论为,将国家机关分为三机关前提下,对行政机关就公共事务进行管理行使行政职权作出的描述和概括,最早提出为亚里士多德。特点:1 公益性- 但不等于与个人利益无关, 最终目的是一个个具体权益保障, 故行使中须顾及公民基本权利; 2 强制性; 3 优先性- 行政主体享有在职务上和物质上优益条件,与私权比较具有优先性; 4 能动性; 5 不可自由处置性- 权利+ 职责行政法 1 行政法是现代民主法治产物,古代无行政法。 2 部门法意义上概念- 与民法、刑法不同, 因其皆有统一法典, 但目前不能在法典意义上使用行政法概念。虽然英美法系无公私法之分,不着意于行政法为何物,但观念上存在范围与大陆法系相当的比较法意义上行政法 3 行政法公法- 动态宪法,将宪法描摹的政府与公民关系具体化内容:核心- 政府与公民关系 1 实体法- 权力、职责、权利、义务, 突出代表- 行政组织法, 其他涉及对主体、授权、委托也属 2 程序法- 特有与一般。世界上第一个制定行政程序法为西班牙,欧洲仿效- 第一次高潮;美国- 第二次;日本、韩国第三次。我国正在进行中。 3 救济法- 复议(台湾诉愿法、美国行政法官与英国行政裁判所)与诉讼特征: 1 行政法尚无统一法典- 数量多、形式多、种类多;行政权运作牵涉范围广,专业性和技术性,社会不稳定,不可能不必要;行政法学年轻,有待进一步发展。但可有程序法典。 2 行政诉讼法是行政法组成部分- 先有诉讼,之后其他充分说明 3 程序与实体交融在行政法表现得尤其突出。亦为现代法律一个新趋势法学管理论- 重实体轻程序;控权论;平衡论- 行政法是有关行政关系和行政监督关系的法律总称,内在精神在于谋求整体平衡形式渊源 1 宪法- 宪法典+ 宪法性文件(与行政机关有关的机关组织法+ 与行政权运作有关的) 2 法律- 与行政法有关;3 行政法规、地方性法规、自治条例、单行条例;4 规章;5法律解释;6 国家条约和惯例;7 行政规范性文件, 包括通知、决定、命令等规范性文件实质渊源没有体现为具体条件,但反映精神实质,非制定法意义上法律表现形式 1 惯例- 法制健全情况下,惯例往往成为法律,但为转化的也有,我国研究处于起步 2 司法判例- 大陆法系法国行政法院系统判例为渊源,其他不明确承认 3 学说; 4 行政法一般原则第一节行政法基本原则基本原则体现行政法根本人地,指导其制定、执行、遵守及解决行政争议的基本准则,贯穿于立法、执法、司法、监督各个环节中。特点: 1 普遍性; 2 特殊性- 行政法特有; 3 有效性; 4 时代性; 5 前瞻性功能: 1 引导行政法发展; 2 指导行政立法; 3 指导行政法实施; 依法行政行政合法性, 行政机关行使行政, 管理公共事务, 必须有法律授权, 并遵守法律规定。最重要。奥托迈耶首次揭示,注重形式主义,强调行政须依实证法律规定。行政范畴变化,使形式法治到实质法治,法不限于实证法律,也包括法律原则及精神 1 法律优位:消极意义,一切行政活动都不得与法律抵触:(1 )法律效力等级高于行政立法- 法律已对某些事项作了明确规定时, 行政机关应当根据法律规定制定行政法规和规章;法律没有明确规定,行政法规和规章作了规定时,一旦法律对该事项作了规定,法规与规章规定都让位于法律规定;地方性法规、自治条例、单行条例已经明确规定,规章不得与之抵触;与法律抵触的……予以撤销或改变;(2 )一切行政活动不得与法律抵触:包括抽象与具体行政行为。