(对赌协议).pptx

“对赌协议〞
——甘肃世恒有色资源再利用、香港迪亚与苏州工业园区海富投资、陆波增资纠纷案
最高院判决〔2012〕民提字第11号
本院审查查明的事实与一、二审查明的事实一致。
本院认为：2009年12月，海富公司向一审法院提起诉讼时的诉讼请求是请求判令世恒公司、迪亚公司、陆波向其支付协议补偿款19982095元并承担本案诉讼费用及其它费用，没有请求返还投资款。因此二审判决判令世恒公司、迪亚公司共同返还投资款及利息超出了海富公司的诉讼请求，是错误的。
海富公司作为企业法人，向世恒公司投资后与迪亚公司合资经营，故世恒公司为合资企业。世恒公司、海富公司、迪亚公司、陆波在?增资协议书?中约定，如果世恒公司实际净利润低于3000万元，那么海富公司有权从世恒公司处获得补偿，并约定了计算公式。这一约定使得海富公司的投资可以取得相对固定的收益，该收益脱离了世恒公司的经营业绩，损害了公司利益和公司债权人利益，一审法院、二审法院根据?中华人民共和国公司法?第二十条和?中华人民共和国中外合资经营企业法?第八条的规定认定?增资协议书?中的这部分条款无效是正确的。但二审法院认定海富公司18852283元的投资名为联营实为借贷，并判决世恒公司和迪亚公司向海富公司返还该笔投资款，没有法律依据，本院予以纠正。
?增资协议书?中并无由陆波对海富公司进行补偿的约定，海富公司请求陆波进行补偿，没有合同依据。此外，海富公司称陆波涉嫌犯罪，没有证据证明，本院对该主张亦不予支持。
但是，在?增资协议书?中，迪亚公司对于海富公司的补偿承诺并不损害公司及公司债权人的利益，不违反法律法规的禁止性规定，是当事人的真实意思表示，是有效的。迪亚公司对海富公司承诺了众星公司2008年的净利润目标并约定了补偿金额的计算方法。在众星公司2008年的利润未达到约定目标的情况下，迪亚公司应当依约应海富公司的请求对其进行补偿。迪亚公司对海富公司请求的补偿金额及计算方法没有提出异议，本院予以确认。
根据海富公司的诉讼请求及本案?增资协议书?中部分条款无效的事实，本院依照?中华人民共和国合同法?第六十条、?中华人民共和国民事诉讼法?第一百五十三条第一款第二项、第一百八十六条的规定，判决如下：
一、撤销甘肃省高级人民法院〔2011〕甘民二终字第96号民事判决；
二、本判决生效后三十日内，迪亚公司向海富公司支付协议补偿款19982095元。如未按本判决指定的期间履行给付义务，那么按?中华人民共和国民事诉讼法?第二百二十九条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息；
三、驳回海富公司的其他诉讼请求。
对最高院判决的分析
：摒弃了二审法院依据对赌协议约定而将PE投资认定为“名为联营，实为借贷〞的简单机械地合同裁判方式，而是在肯定PE投资这一投资形式的基础上，综合考量公司、债权人、公司其他股东等各相关方权益，就对赌协议的效力作出判定。
：肯定了对赌条款或利益估值条款其本身的合理性，确认投资方与原股东之间的对赌条款有效，兼顾了合同当事人的意思自治，表达了意思自治与相关方利益保护的衡平精神
对赌条款
在私募股权投资〔Private Equity，以下简称PE〕领域，私募基金对企业进行的权益性投资中，一般含有股权价格调整条款或估值调整机制〔Adjustment Valuation Mechanism, AVM〕，其核心内容为：如果被投资企业未来业绩达到约定业绩，那么被投资企业或老股东将有义务兑现事先约定的条款；反之，投资人将有权行使事先约定的权利，如要求退回多收取的投资款或进行股权比例调整。与之相伴的退出机制条款一般约定：如被投资企业未能在某一时间公开发行股票并上市，投资人可要求被投资企业或其股东按一定收益率予以回购全部或部分股份。
广义的对赌条款包括股权价格调整条款和退出机制条款
典型的对赌类型
股权调整型
现金补偿型
股权稀释型
股权回购型
股权激励型
股权优先型
案例总结〔宋方成：常见对赌类型及裁判案例总结〕
1、最高人民法院就“甘肃世恒案〞作出的再审判决〔[2012]民提字第11号〕
该判决认定投资人与公司之间的对赌条款〔即业绩补偿约定〕无效，投资人与原始股东之间的对赌条款有效。
2、最高人民法院就“蓝泽桥、湖北天峡鲟业与宜都天峡特种渔业投资合同纠纷上诉案〞做出的二审判决〔[2014]民二终字第111号〕
该判决认定投资人与股东之间签订的股份回购对赌协议有效。
3、北京市第一中级人民法院就“北京冷杉投资中心〔有限合伙〕与曹务波股权转让纠纷案〞做出的一审判决〔[2013]一中民初字第6951号〕
该判决认定投资人与原始股东之间签订的股份回购对赌条款有效。
4、上海市第一中级人民法院就“浙江宁