司法考试民事法辅导：担保物权.doc

司法考试民事法辅导：担保物权.doc第1页 /总页数 4 页
司法考试民事法辅导：担保物权

1、担保物权的概念
担保物权，是指为确保债权的实现而设定的，以直接取得或者支配特定财产的交换价值为内容的权利。我国担保物权包括抵押权、质权、留置权。
2、担保物权的特征
担保物权的特征在于：
（1） 担保物权以确保债务的履行为目的。
担保物权的设立，是为了保证主债务的履行，使得债权人对于担保财产享有优先受偿权，所以它是对主债权效力的加强和补充。
（2） 担保物权是在债务人或第三人的特定财产上设定的权利。担保物权的标的物必须是特定物，否则就无从由其价值中优先受清偿。
（3） 担保物权以支配担保物的价值为内容，以标的物的价值确保债权的清偿为目的。
（4） 担保物权具有从属性、不可分性和物上代位性。
对担保物权从属性的理解问题。它涉及到以下几个方面
第3页 /总页数 4 页
（1）担保物权以主债权的有效为前提，主债权有效担保物权有效，主债权无效则担保物权无效。主债权无效担保人不承担担保责任，但担保人有过错的应当承担过错赔偿责任。（2）主债权的合同解除，担保人是否应当承担担保责任？依据担保法解释第12条的规定，主合同解除的，担保人仍应对债务人应当承担的民事责任承担担保责任，注意此条规定，其一，是对民事责任部分承担担保责任，不是对原合同债务承担担保责任，其二，担保人是承担担保责任，不是承担过错赔偿责任。该法条于此规定的理论依据是，合同解除不是债的消灭，而是债的转化，合同之债终止，损害赔偿之债产生。因此担保人仍应对债务人应当承担的民事责任承担担保责任。如果认为合同解除是债的消灭，主债消灭，担保责任就无从谈起。（3）主债权已过诉讼时效，担保人是否仍应当承担担保责任？从理论层面上讲，主债权已过诉讼时效并不是主债权消灭，而担保物权是为担保主债权的实现服务的，主债权未消灭，担保物权当然不消灭，但是如果放任担保物权人长时间的不行使权利，这对担保人的利益明显不公平，为此我国物权法第202条规定，抵押人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权，未行使的，人民法院不予保护。担保法解释第十条规定，担保物权在主债权诉讼时效届满之日起两年内不行使的，担保物权消灭。物权法的规定和担保法解释第十条的规定明显不一致，依据后法优于先法的原则，对抵押权应适用物权法第202条的规定，但对质权、留置权则应适用担保法解释第十条的规定，因为物权法对质权、留置权的行使期间未有规定。（4）主债权转让，担保人是否应当承担担保责任？对此依据合同法的规定，如果属于债权让与，未经担保人同意的，担保人不承担担保责任，如果属于债务承担，则必须经过担保人同意，否则担保人不承担担保责任。（5）主债权消灭，担保人是否应承担担保责任？主债权消灭包括主债权得到清偿、主债权被抵消、主债权被免除等，依据物权法177条规定，主债权消灭担保物权消灭，担保人当然不承担担保责任。
如何理解担保物权的不可分性。
担保物权的不可分性是指，担保物权所担保的债权的债权人得就担保物的全部行使其权利。这体现在债权一部分消灭，债权人仍就未清偿部分的债权对担保物全部行使权利；担保物一部分灭失，残存部分仍担保债权全部。分期履行的债权，已届履行期的部分未履行时，债权人就全部担保物有优先