民事上诉状物业纠纷.doc

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民事上诉状
上诉人： ,身份证号码 ,性另廿 ，出生日期 ,
汉族，住 。
被上诉人： ，住所地： 。
上诉人因与被上诉人 纠纷一案，不服 市人民法院
于 作出的 号民事裁定书，特提出上诉。
上诉请求：
一、 依法撤销 号民事裁定；
二、 案件费用由被上诉人承担；
事实与理由：
一、一审法院认定事实错误。
上诉人作为 的业主，本案所争议的事实是1、业主委员会在2017
年第1次业主大会会议召开过程、2017年3月31日形成的《关于业主大 会会议决定的公告》是否严重违反《物权法》、《物业管理条例》等法律法 规及《和美家小区议事规则》规定；2、2017年3月31日形成的公告是否 侵害了业主的实体权益以及程序权益，业主大会作出决定程序是否遵循
《物权法》第76条第2款、《物业管理条例》第12条所规定的参会人数 以及同意人数双过半的强制性规定。
本案的纠纷是业主认为业主大会或者业主委员会作出的决定侵害其合 法权益，依照法律规定向人民法院提起的撤销业主大会或者业主委员会决 定的纠纷。《民事案件案由规定》将其归属于第三部分物权纠纷项下的第 二级案由所有权纠纷内。此外在《最高人民法院民事案件案由规定的理解 与适用》对该类纠纷处理的法律适用为《物权法》第 75-78 条，《物业管理 条例》第 8-19 条，最高人民法院《关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具 体应用法律若干问题的解释》第 1 条、第 12条的规定。
上诉人依法业主撤销权的法律依规同样清楚明确， 《物权法》第七十八 第二款、最高人民法院《关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法 律若干问题的解释》第十二条、 《物业管理条例》第十二条第五款都赋予 了业主在业主大会或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益时，请求 法院撤销的诉讼权利。
二、一审法院适用法律错误
一审法院以《浙江省高级人民法院民一庭关于审理物业服务合同纠纷 案件适用法律若干问题的意见（试行） 》（下称《物业服务合同纠纷的意见 （试行）》）第三条驳回上诉人的起诉，适用法律明显错误。
1、两者所涉的民事法律关系的性质完全不同。
上诉案件为业主撤销权纠纷，而《物业服务合同纠纷的意见（试行） 》 所适用的是物业服务合同纠纷，其归类于《民事案由规定》第四部分合同 纠纷第三级案由“服务合同纠纷”内。
2、适用的主体完全不同。
业主撤销权纠纷原告主体为小区的业主，被告为业主大会或者是业主 委员会。而《物业服务合同纠纷的意见（试行） 》第一条就明确了意见适 用范围，即“本意见所称的物业服务合同纠纷，是指物业服务人与业主方 因物业服务合同而发生的有关民事纠纷。本意见所称的物业服务人，是指 物业服务企业和其他物业管理人” 。简言之，诉讼产生于物业服务合同纠
纷，一方当事人为物业服务人，另一方当事人为业主或业主委员会。
3、 一审法院未完整引用《物业服务合同纠纷的意见（试行） 》第三条 内容，同时亦是错误理解该条文。
《物业服务合同纠纷的意见（试行）》第三条全文如下：因业主大会、 业主委员会的召开、选举、表决等属于业主自治范围内的事项而发生的纠 纷