法学方法论笔记修改版.doc

法学办法论笔记
I. 序论
法学办法论在法学研究体系中地位
法理学涉及：法哲学、实证法学、法与社会
（奥斯丁、凯尔森：纯粹意义上法学，但法与社会还讲社会性）。
法哲学
本体论：法是什么？
法概念、特性（详细体当前法制定实行里）、本质
深究，还涉及权利是什么？
价值论：法作用和功能（实然）；法价值目的（抱负，应然）
办法论：结识论问题，如何去结识法。
办法论是主线，办法论不同，则本体论、价值论不同。
实证法学
法与社会
法学研究办法是什么？
“法学研究办法”是观测及分析问题途径、角度、工具、手段，以及层次问题
意义，为什么要学法学研究办法？
掌握研究办法意义：渔与鱼，办法与事实
提高分析问题能力
分析问题更加全面、进一步，看清现象背后逻辑
提高自觉性，自觉运用不同办法论去反思、发现漏洞。不同思想办法会产生不同观点
提高结识问题效率（只要懂得了出发点和办法，就可以自动得到结论）
注意，法律办法不等于法学办法（法律研究是已有法律如何合用、技术性办法、形式逻辑等问题，运用辩证推理、论理解释办法。）
课程规定
读书
法理学教材 研究生法理教材
西办法律思想史（三大主流派：自然、分析、法社会学主流观点）
马克思唯物辩证法，经济学、政治学、社会学概论
实践
办法论不是对象，只是工具，要学会发现及分析实践中问题（能否用自己例子阐明其原理、理论；能否用自己言语来讲明白）
交流
越是不好懂东西越是需要交流：打破思维定势
听不批准见、不要设学术禁区、不要碍于面子
法学研究办法： （1）哲学办法：唯物辩证法
（2）惯用基本办法：西办法律思想史三大主流派思想办法
II. 研究哲学办法——唯物辩证法
法学研究哲学办法重要为唯物辩证法
重要涉及：（1）实事求是原则：避免唯心主义、以及形而上学教条主义和经验主义
（2）存在与意识关系，以及普遍联系、对立统一、运动变化三大理论
其中，实事求是是结识论问题，其他四个是本体论。
结识论最重要。只有坚持实事求是，才干避免其他四个理论绝对化。
一．实事求是结识论原则
观测、分析、评论、结识法律现象要坚持唯物辩证法实事求是原理，是马克思主义结识论基本出发点。依照事物本来面目来结识，避免唯心主义、以及形而上学教条主义和经验主义。
事物具备现象及本质两个方面（古代关注本体论，近代以来才关注结识论）
现象：感官可感但只是表象，是变动，本质才是主线
本质通过现象体现，通过现象结识本质
实事求是结识论原则对法学意义：世界是可以结识，法学也是可认知（可知论）哈耶克：由于本质不可知，因此赋予人自由，让人自由摸索。她思想源自休谟不可知论。
马克思反对不可知论，但一切皆可知吗？
例如何为正义？存在不同正义观：
自然法采人本主义，以为符合人性即正义。
分析法学采价值中立，不谈价值，合法即正义。
功利主义以为存在即合理（马克思、黑格尔）。
法社会学以为正义问题是形而上，不可证成与证伪，法社会学也不进行研究，将其排除在研究领域外。
唯物辩证法一方面承认结识有限性，但随实践发展，咱们结识会越来越进一步，因而是可以结识（可知论）。
如正义是有存在基本，对社会也是有故意义，不能由于结识有限性而否认结识，正义是有客观存在基本，并非纯粹主观东西。
如何结识世界？
从实践出发，而不是从先验（先入为主）、超验（超越经验、纯粹思辨角度）原则出发
反对教条主义思想办法
一方面，诸多教条非对的性。另一方面，诸多虽然为对的，是真理，咱们也不可以将其运用于所有。由于真理是有条件，并非放之四海皆准，因而不可奉真理为教条。
宏观上说，中华人民共和国当前一方面对马克思主义法学理论教条主义态度；其二，对西办法学理论教条主义态度。
对马克思主义法学理论教条主义态度
90年代此前，什么是社会主义，什么是阶级斗争等，把法看做阶级斗争工具，把法看做统治阶级统治工具。
正视、面对马克思主义在当代遇到挑战、批评与自我批评
上半年法学理论界对于宪政争论：社会主义与宪政与否相容？
对马克思主义，并非否定，而是要坚持、发展。
从基本原理上考虑，看能否与今天详细条件相融合。
详细结论由基本原理加上特定条件而得出，最后决定发展。
对于信奉，要不断自我拷问。
对西办法学理论教条主义态度
法学教诲容易使得法律人从抽象来看问题，遵循法律至上（教条）
中华人民共和国法律人缺少法制建设经验，因而“舶来品”、“照搬照抄”
虽然中华人民共和国古代有法律思想，但不同价值观，不同经济基本等影响了咱们对于法律现象、法律规律结识。
问题一，权利冲突怎么办？
筹划生育在中华人民共和国依然得以贯彻实行