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《国际法笔记》.doc助教:杨珊*************@:17世纪,近代国际法诞生的时代17世纪以前,现代国际法的遗迹,有类似于国际法的现象。因为,无国际社会就无国际法。对民族国家的界定---一个主权概念,主要特性在于有特定边界的,独立的、平等的。17世纪至18世纪,国际法的内容主要是处理国与国之间的战争与和平问题。且是西方的,适用范围仅限于欧洲。至19世纪,情况变化,西方强国广泛向外殖民,建立了殖民体系。而原来的国际法规则随着殖民的脚步逐步走向全球。这衍生出了一个经典命题,国际法究竟是普世的还是相对的?普遍适用于有着共同基督教背景的欧洲文明国家之间的国际法规则,是普世的;但对于处理殖民者与被殖民者之间关系并不适用,是相对的。19世纪工业革命的前进,通讯科技的发展。一战、二战。国际组织的出现。1945年,鲜明的分界线,根本不同在于:之前,国际法的基础在于有着明显地特定边界的国家构成的国际社会,涉及自然人、法人、非法人的组织机构实体之间关系当时是国内法,由各个国家自己来决定,国际法、国内法边界清晰;而之后,活跃于国际社会的除了边界明确的国家之外还出现了政府间的国际组织,主要代表是国际联盟、联合国。随着纽伦堡审判、东京审判发生(战犯),国际社会舞台上还出现了个人。还有一个区分:之前,仅适用于文明国家之间;后又有了一个民族自决权的觉醒。经济领域的国际法的迅速发展,与第三世界国家经济的迅速发展密不可分。但其实,第三世界国家内部之间差异很大,有着不同的诉求。45年之前,国际法主要处理西西关系,冷战时期主要是东西关系,冷战结束后,主要处理南北关系。全球化是首先从经济领域开始的,而随之产生的跨国界的问题,十分需要国际法的规范。而国际法的内容的大大丰富,主要发生在45年之后。可以预见,国际社会会发生什么样的变化,国际法就会随之有不同的走向。而国际政治的核心本质是什么,也会决定国际法是否有效,发挥多大作用。跟国内法相比,国际法作用十分有限。原则与规则的区别:规范=规则rules+原则principles规则,比较明确和具体。中国是成文法国家,有法律约束力的主要是由文字来体现的行为规范,这有很大的缺陷,因为文字并不能包含所有内容。而且认识是有偏见的,人的认知能力是有限的。规则又一定要稳定,不能朝令夕改。这些特性决定了法律的规则会有滞后性,有时滞。这说明会有漏洞,可能会存在一种新的社会关系难以被规范住。因此,需要有原则来弥补这些漏洞,弹性的因素,解释性很强,宽泛的背后主要体现法律的理念。当新事物出现,而没有规则与之匹配时,就可以运用相关原则指导作出判断。例子:建筑物区分所有---居民邻里之间的关系,公共区间的划分杭州,地价昂贵,新建商业区可能夹在住宅区之间。一栋办公楼,与最近的居民楼之间只隔10米,而玻璃外墙会使得居民楼里的居民生活场景全部反映在玻璃上,使其无法生活。告至法院,无法可依,只好依据民法中的“便民”“公平”的原则予以判决。舟山(05年),一位王姓男子,工作中与上司发生争议,将其杀害,各种证据指向故意***罪,死刑(即使不上诉须交至江苏省高院复核)。该男子是独子,且有一个感情稳定的女朋友。他女朋友向法院要求留下一个孩子,要求生育权。在相关规则的缺乏之下,请求被驳回。其实可以理解,因为起诉缺乏被告和依据,法院不会受理。为什么强调法律的概念一定不能用日常逻辑理解?例如:故意***罪---法律概念:被杀对象一定要是一个法律意义上的人,所以一定要有一个人的法律概念。法律上的人是一个短暂的生命,一定要有起始标准。生--从何时开始生,何时开始存在?精卵结合?怀孕后三个月,基本成型;六个月后重要脏器形成。我国,基于特殊国情,要求人的起始时间为脱离母体且保有呼吸(肺泡张开,否则还没有呼吸,肺部会在水中下沉)。它是构成故意***罪的基本界限。这也与堕胎是否犯罪的定罪有关。一些西方国家,认为怀孕6个月堕胎就构成了故意***罪。如果,撞车,撞到了一个孕妇,赔偿需要界定受害者人数。再来看,遗腹子,严格按照我国法律对人的意义的界定,应该不具备继承权,因为其不能称之为法律上的人。但这对孩子的成长是不利的,我国法律就在这种情况下为其留了一份“应继份”。可能后果:1、胎死腹中,所留份额收归该父亲再均分给其合法继承人;2、孩子顺利出生,应继份归其所有,单交给其母亲监护。3、顺利出生,作为法律上的人,呼吸了几个小时后夭折。则该应继份变成了这个孩子的遗产,分给其继承人。然后,是对死的界定。法律上的死亡标准---法律死亡时间,此时继承开始。我国是心跳和呼吸都停止,在法律意义上构成死亡。现有医学标准下,脑干死亡是不可逆的,不可能恢复的,勉强维持呼吸和心跳,成本很高,所以有人建议改成脑死亡的标准。且这些人可以在器官移植上对急需者提供帮助。另外,死亡意味着婚姻、亲子关系的结束,相应会牵连许