国内保理融资业务的银行操作风险及其防范.doc

国内保理融资业务的银行操作风险及其防范.doc国内保理融资业务的银行操作风险及其防范摘要:当前,一些银行充分利用《合同法》有关债权转让的规定,借鉴国际保理的原理和要求,创新出国内保理融资业务品种,缓解了部分企业融资难问题。但因银行操作不规范,致使该业务存在一些操作风险,需要加以注意。本文在简要介绍国内保理融资业务的基础上,有重点的分析该业务存在的操作风险,并有针对性地提出风险防范措施,以期对商业银行防范此类风险提供意见支持。关键词:国内保理融资;操作风险;防范中图分类号::A〓文章编号:1003-9031(2015)10-0060-03DOI:.1003-、国内保理融资业务概述当前,一些银行充分利用《合同法》有关债权转让的规定,借鉴国际保理的原理和要求,创新推出国内保理融资业务品种,以此来缓解了部分企业融资难问题。所谓国内保理融资业务,是指境内债权人(申请人)将其向境内债务人销售商品、提供服务或出租资产所产生的应收账款(债权)转让给银行,向银行申请融资并由银行为其提供融资的金融服务。因此,国内保理融资业务一般存在三方当事人、两个合同关系,即债权人(申请人)与债务人之间因买卖、服务等而形成的基础合同关系,银行与债权人(申请人)之间的保理合同关系。而现阶段有关国内保理融资业务的立法不多,专门性规定仅有中国银监会发布的规章――《商业银行保理业务管理暂行办法》(中国银监会令2014年第5号,下称《暂行办法》),该办法以规范管理为主,对银行能否收息、是否通知债务等法律问题也未作明确规定。二、国内保理融资业务融资的银行操作风险由于银行操作不规范,致使国内保理融资业务存在一些操作风险,需要加以研究防范。(一)定性不准风险依照我国《合同法》的规定,保理融资业务只能被认定为应收账款(债权)转让,债权人(申请人)只能被认定为转让人,银行只能被认定为受让人。《暂行办法》第六条也是以此为依据将“保理融资”定义为“以应收账款合法、有效转让为前提的银行融资服务”。作为转让人,债权人(申请人)不对银行承担任何款项给付义务,即便在有追索权保理融资业务中,债权人(申请人)所承担的也只是有条件的回购义务;而作为受让人,银行给付款项(对价)是其对债权人(申请人)所付义务,并以发放融资予以实际履行。然而在实务中,银行往往将国内保理当作短期贷款进行操作,以债权人(申请人)为借款人,向债权人(申请人)出具借据,并向债权人(申请人)按月(或季或年)收取利息。这显然不符合《合同法》有关债权转让的原理和规定,加之《暂行办法》对能否收息也未作明确规定,因而就存在着利息收取被认定为无效的风险。(二)画蛇添足风险实务中,一些银行在办理保理融资业务手续的同时,还以保理融资业务所涉及的同一笔应收账款(债权)为质物,与债权人(申请人)另行签订应收账款质押协议,并在人民银行应收账款质押登记公示系统办理质押登记手续,目的是起到对外公示作用。然而,保理融资业务是将应收账款(债权)转让给银行,而质押却不是将应收账款(债权)转让给银行,二者是相互矛盾的,不可能同时存在于同一笔应收账款(债权)上[1]。因此,上述银行以同一笔应收账款(债权)为质物另行办理质押相关手续,显然是“画蛇添足”,若引起纠纷,法院将难以判断应收账款(债权)到底是转让给了银行还是质押给了银行。(三)预扣利息风险实务