股权转让法律实务与合同制作(律师事务所资料).ppt

股权转让法律实务与合同制作
目 录
一、股权转让的法律原理实务操作
〔一〕?公司法?及司法解释的理解与适用
〔二〕特殊股权转让
二、股权转让合同的制作
〔一〕股权并购与资产并购的区隔
〔二〕股权转让合同的通用条款
一　〔1〕善意取得
?公司法司法解释三?第26条
名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。
　　名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持。
〔2〕公信力
所有的公信力都针对第三人而言，当事人内部不可能适用公信力制度，其关系取决于根底合同。
确认股东权的三类证据
A、源泉证据〔根底证据〕：原始股东的出资证明，继受取得的股权转让协议
?公司法司法解释三?第23条　当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：
〔一〕已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；
〔二〕已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。
B、效力证据〔股东名册〕；公司与股东之间的关系。等于房产证。
　?公司法司法解释三?第24条　当事人依法履行出资义务或者依法继受取得股权后，公司未根据公司法第三十二条、第三十三条的规定签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记，当事人请求公司履行上述义务的，人民法院应予支持。
C、对抗证据〔公司登记资料〕。等于登记薄
——外部证据优于内部证据
——投资关系最终决定股东身份
〔二〕特殊股权的转让
1、非上市股份公司股权转让
〔1〕如何转让？
〔2〕章程能否限制转让？
?公司法?
第138条　股东持有的股份可以依法转让。
第139条　股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。
案例1
卓越公司1997年设立的非上市股份公司，注册资金2100万元，上海南极公司出资525万元。2006年，南极公司与张某达成协议，将525万股股份以525万的价格转让给张某。卓越公司为此印制了股票2100张，其中525张用于南极公司的转让。后来张某支付了85万，并取得相应的股票。
2007年，，将4万股股票出售给陈某。
同年，因为张某没有支付全部股票转让款，南极公司通知张某解除合同。张某在起诉时并没有被登记机关登记为股东，赛特公司也没有证券承销资格。
陈某起诉卓越公司，要求：确认其股东地位；补发2007-2021年的红利和送配股。
1998年最高院：?关于中止审理、中止执行涉及场外非法股票交易经济纠纷案件的通知?
证券法第10条　公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准；未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券。
有以下情形之一的，为公开发行：
〔一〕向不特定对象发行证券的；
　〔二〕向特定对象发行证券累计超过二百人的；
　〔三〕法律、行政法规规定的其他发行行为。
案例2
甲公司是在国有企业改制根底上设立。其注册资金4000万元，国家股2000万元，占40％；法人股2300万元，占46％；职工个人股700万元，占14％。公司章程规定，任何法人股股东持有本公司的股份，超过5％以上时，必须取得本公司同意。乙公司等四家关联企业通过订立22份股权转让协议，%的股权，甲公司起诉收购无效。
2、国有股的转让
?企业国有产权转让管理暂行方法?
第2条第3款 本方法所称企业国有产权，是指国家对企业以各种形式投入形成的权益、国有及国有控股企业各种投资所形成的应享有的权益，以及依法认定为国家所有的其他权益。第4条　企业国有产权转让应当在依法设立的产权交易机构中公开进行，不受地区、行业、出资或者隶属关系的限制。国家法律、行政法规另有规定的，从其规定。
巴菲特投资诉上海自来水投资建设股权转让纠纷案
2007年2月6日，巴菲特公司参与金槌拍卖公司的拍卖会。在该拍卖会上，被告自来水公司以董事会决议形式委托第三人上海水务公司代为处置被告持有的光大银行16 985 320股国有法人股。原告通过竞拍取得了上述股权。拍卖成交后，第三人金槌拍卖公司出具拍卖成交确认书。
原告分两次向金槌拍卖公司支付了股权转让款人民币52 654 492元，并与上海水务公司签订了?光大银行法人股股权转让协议?。此后，被告拒绝履行该协议，并于2007年3月1日向光大银行发送中止股权变更的函，致使原告无法取得应有的股权及股东身份。
自来水公司召开一届二次董