中德买卖合同制度的中比较.doc

1 中德买卖合同制度的比较德国学者霍恩指出:“在各种交换性的行为中,买卖是最重要的一种。”(注: [德]罗伯特· 霍恩: 《德国民商法导论》,中国大百科全书出版社 198 6 年版,第 126 页。)各国合同法大多将买卖置于各种有名合同之首,表明了买卖合同的重要性。就买卖合同制度而言, 中德合同制度各具特色。由于中国合同法大量借鉴了德国合同法的经验, 因此, 关于买卖合同的许多规定与德国民法的规定有相似之处。但事实上, 我国买卖合同制度除借鉴了德国民法的经验以外, 还吸收和借鉴了两***系的经验以及国际惯例和有关公约的有关规定, (注:例如,在该章中,大量借鉴了 1980 年《联合国国际货物销售合同公约》的规定, 也参考了美国统一商法典、国际统一私法协会于 1994 年颁行的《国际商事合同通则》等。)不仅如此,我国本身已有的有关立法和司法实践方面的经验, 也为我国买卖制度的建立提供了参考和依据。从而使买卖合同制度与德国民法的规 2 定又存在着诸多的区别。下面, 谨从四个方面对此作出比较。一、关于买卖合同制度调整的范围根据《德国民法典》关于买卖合同的一般规定,其调整范围不仅包括物的买卖关系,而且还包括权利的买卖关系,特别是债权的买卖关系, 《德国民法典》第 433 条第 1 款规定, “因买卖合同,物的出卖人有义务向买受人交付物, 并使其取得物的所有权。权利的出卖人有义务使买受人取得权利, 并在权利使权利人有权占有物时, 向其交付物。”从该定义中, 可见《德国民法典》中的买卖制度适用于权利的买卖关系。该民法典第 437 条规定了权利买卖的担保责任;第 451 条规定了权利买卖的危险移转和费用;而关于买卖的一般规定中的许多规则(如权利瑕疵担保制度) ,既适用于物的买卖也适用于权利的买卖。(注:史尚宽: 《债法各论》, 荣泰印书馆股份有限公司 1981 年版,第 15页。)买卖合同制度中包括物的买卖和权利的买卖, 主要优点在于将各种类型买卖的共同规则抽象为买卖的一般规定, 从而可以大大地简化有关买卖的规定,尤其是因为权利买卖的规定日益复杂, 很难完全通过制定特殊的买卖合同规则解决各种权利买卖关系, 因此, 通过买卖合同制度统一调整物的买卖和权利的买卖, 从而使各种权利的买卖关系都具有可供适用的法律 3 依据。然而,我国合同法关于买卖的制度原则上仅限于物的买卖,而不包括权利的买卖。《合同法》第 130 条将买卖定义为: “买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人,买受人支付价款的合同。”与《德国民法典》第 433 条的规定相比较, 可见该定义中只是规定了出卖人在转移标的物所有权方面所负的义务, 而并没有规定权利买卖中的出卖人在移转权利方面的义务。这就表明了合同法在买卖合同一章中原则上并不适用于权利买卖。我认为, 采纳这一立法体例的主要原因在于: (一)权利的买卖的类型较为复杂,有一些类型的买卖与物的买卖存在着差距, 不能完全适用买卖的规定。例如, 关于债权的买卖涉及到转让人、受让人以及债务人三者之间的关系。与一般的买卖显然是有区别的。因此, 应当在买卖之外设立单独的规则来规定有关权利买卖的问题。(二)尽管权利的买卖类型比较复杂,但几种主要的权利买卖关系已经受合同法的其他制度或者专门法律规定调整。具体来说, 第一, 有关债权的买卖, 我国合同法将其作为合同的转让规定在第五章之中, 而不是将其规定在买卖 4 合同之中。这一规定具有其合理性, 因为债权的移转涉及到债权人的通知义务、债务人对让与人的抗辩等问题, 与一般的买卖关系不完全相同。尤其是因为债权的转让与债务的移转往往是联系在一起的, 所以将权利的移转与义务的移转一并作出规定是有必要的。第二, 关于知识产权的转让, 我国合同法并没有对此作出规定, 有关知识产权的移转问题由知识产权法作出规定。但在买卖合同中, 也涉及到出卖具有知识产权的计算机软件问题, 根据《合同法》第 137 条的规定: “出卖具有知识产权的计算机软件等标的物的, 除法律另有规定或者当事人另有约定的以外, 该标的物的知识产权不属于买受人。”可见此处涉及到出卖具有知识产权的计算机软件, 仍然只是规定物的买卖问题。第三, 关于在例外情况下人身权的转让问题,根据我国民法通则的规定,法人的名称权、自然人的肖像使用权可以依法转让。但有关这些权利的转让是由人身权制度加以规范的。第四, 关于有价证券的买卖问题, 例如关于票据、股票、债券、提单等的转让, 一般是由票据法、证券法、海商法等加以规范的。买卖合同制度没有必要专门规定权利的买卖。(三)权利移转和权利买卖是有区别的。虽然物的买卖一般要发生物的权利移转,买受人与出卖人达成买卖协议, 其缔约的目的不仅在于交付标的物, 移转标的物的占有, 5 而主要在于移转标的物的所有权, (注:当