全球化与国际私法发展的新趋势探讨.doc

1 全球化与国际私法发展的新趋势探讨不容否认, 全球化乃是我们这个时代的首要特征。[1] 它既是一种不争的客观事实,也是一种发展趋势。至于其含义, 一般认为, “全球化”是指一种进程,在这种进程中,原来局限于各个不同国家疆域内的诸多活动制度正在冲破国界的局限, 而成为全球性的。[2] 全球化进程滥觞于近代工业资本向全球的渗透与扩张。冷战结束后, 尤其是 20 世纪 90 年代以来, 人类真正进入了全球共存与竞争的全球化时代。它是以经济全球化为先导的经济、生态、政治、文化的全球社会整合运动,是人类向马克思笔下的“世界历史”时代的迈进。它已经和必将对社会生活、社会结构、社会观念的各方面产生革命性的冲击, 作为社会生活不可剥离的一部分的法律的变革在所难免, 且已经发生了巨大的变革。[3] 就当代人类社会而言, 作为上层建筑的法, 面临全球化这一客观现实, 不论是国际法还是国内法都必须反映这一事实, 适应客观需要, 进而在促进社会经济等方面发挥作用。[4] 同时, 全球化的进程也是一个不断出现法律冲突的过程, 因此国际私法作为调整跨国民商事关系、解决法律冲突的法律部门, 其发展趋势,尤其是 21 世纪的发展趋势也不同程度地受到了全球化的影响。全球化的一系列进程不同程度地促进了国际民商 2 事交往, 作为调整国际民商事关系的国际私法也因之而得到了发展,有一些较为显著的发展趋势值得注意。一、国际私法的调整范围不断扩大, 渊源不断充实, 性质在慢慢转变国际私法作为调整国际民商事关系、解决法律冲突的法律部门, 其调整范围最初仅限于婚姻、家庭、物权、行为能力、合同、侵权等领域, 而且其内容也基本局限于冲突法。随着全球化时代的到来,国际民商事交往较之以往更加频繁, 国际民商事关系较之以往更加复杂, 出现了新型的国际民商事关系, 如国际票据、国际信托、国际证券、国际产品责任等等关系。而且国际民事诉讼和国际商事仲裁也有了很大发展。在国际立法方面, 如海牙国际私法会议在二战前六届会议中制定的公约, 仅限于婚姻、家庭及民事诉讼程序方面有限的几个问题, 而第七届会议以后, 已逐步将工作重点转移到解决国际民商事领域的法律适用和程序问题。[5] 这些新型国际民商事关系及争议解决机制的出现, 充实、丰富了国际民商事关系的种类,也丰富了国际私法的调整对象,使国际私法的调整对象较之以往不断扩大,这是全球化的影响, 也是历史发展的趋势。随着国际私法调整范围的扩大, 国际私法的渊源也不应再局限于冲突法, 越来越多的学者将统一实体私法纳入国际私法的范围, 使国际私法的渊源不断丰富, 不但包括冲突规范、规定外国人民事法律地位的规范、国际民商事诉讼程序规范和仲裁规范, 而且还包括统 3 一实体私法规范。国际私法应包括统一实体私法规范, 其原因一是在于冲突法规范和实体法规范在国际私法的不同领域起着不可替代的作用; 二是冲突规范遭到人们越来越多的批评, 在改造冲突规范本身的同时, 通过实体法规范可弥补冲突法之不足; 三是当人们从不同的角度用不同的研究方法对同一对象进行研究时, 可以把它归属到不同的法律部门中去,没有必要为了保持国际私法的“纯洁性”而砍掉统一实体法部分;等。[6] 国际统一实体私法的出现是国际私法追随不断变化和发展的社会生活的反映, 是国际私法发展的自然进程,是国际私法发展日趋完善的一个合乎逻辑的阶段。[7] 因此可以说, 全球化时代国际私法的渊源更加丰富, 恰如韩德培教授的“一体两翼”理论描述的那样:“国际私法就如同一架飞机那样,其内涵是飞机的机身,其外延是飞机的两翼。具体到国际私法上, 这种内涵包括冲突法, 也包括统一实体法, 甚至包括直接适用于涉外民事关系的法律。而两翼之一则是国籍及外国人法律地位问题, 这是处理涉外民事关系的前提; 另一翼是在发生纠纷时, 解决纠纷的国际民事诉讼程序, 这包括管辖权、司法协助、外国判决和仲裁裁决的承认与执行。”[8] 目前国际私法的渊源一个较为明显的发展趋势是各国冲突法体系的内部改造以及冲突规范的统一化加强, 统一实体法所占领域进一步拓展, 而且多是调整国际商事关系的统一实体法; 国际惯例日益受到重视, 被越来越 4 多的国家和当事人在处理相关问题时引用; 直接适用的法地位上升,是国家干预经济以及保护国家和社会利益的需要; 而现代商人法的崛起, 更拓展了国际私法的渊源, 使国际私法的法律选择方法趋于多元化。可见韩德培教授的“一体两翼”理论,随着全球化时代的到来也可能会增加新的内容,如现代商人法。随着全球化的发展, 国际私法的范围不断扩大,渊源不断充实,国际私法的性质也在慢慢发生变化, 正在逐步由此可以看出国内法性质向国际法性质演变。国际私法最初是国内法,这是毫无疑问的,但它不应局限于此, 它应有所发展。国际私法的整个发展过程将