出庭公诉全攻略.doc

第一章
法庭调查策略
【问题】1、被告人、辩护人要求公诉人回避
【对策】被告人、辩护人向合议庭提出要求公诉人回避的申请,公诉人可根据实际情况作如下处置:一、被告人、辩护人所提申请不符合法律规定的回避理由,法庭应当依法当庭驳回申请,法庭如果未当庭驳回,公诉人应提请法庭依据《最高人民法院关于执行中华人民共和国刑事诉法若干问题的解释》第二十九条规定,当庭予以驳回;二、如果被告人、辩护人提出申请回避的理由符合法定理由,公诉人应提出延期审理的申请,法院应当通知指派该检察人员出庭的人民检察院,由该院的检察长或检委会决定。
【依据】《最高人民法院关于执行中华人民共和国刑事诉法若干问题的解释》第二十九条规定:不属于刑事诉讼法第二十八条、第二十九条所列情形的回避申请,由法庭当庭驳回,并不得申请复议。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二十八条:审判人员、检察人员、侦查人员有下列情形之一的,应当自行回避,当事人及其法定代理人也有权要求他们回避:是本案的当事人或者是当事人的近亲属的;本人或者他的近亲属和本案有利害关系的;担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的;与本案当事人有其他关系,可能影响公正处理的案件的。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二十九条:审判人员、检察人员、侦查人员不得接受当事人及其委托的人的请客送礼,不得违反规定会见当事人及其委托的人。
审判人员、检察人员、侦查人员违反前款规定的,应当依法追究法律责任。当事人及其法定代理人有权要求他们回避。
《最高人民法院关于执行中华人民共和国刑事诉法若干问题的解释》第三十条:当事人及其法定代理人对出庭的检察人员、书记员提出回避申请的,人民法院应当通知指派该检察人员出庭的人民检察院,由该院检察长或者检察委员会决定。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十五条:在法庭审判过程中,遇有下列情形之一,影响审判进行的,可以延期审理:(三)由于当事人申请回避而不能进行审判的。
【问题】2、公诉人在庭上发现起诉书有重大失误
【对策】如果起诉书中有文字校对等方面的一般性失误,公诉人应当当庭予以口头更正。如果起诉书出现被告人的基本情况、案由、案件事实、起诉的理由错误等足以影响定罪量刑的重大失误,公诉人应当要求休庭,或建议合议庭延期审理。经检察长批准后,变更、追加或者撤回起诉书。
【依据】《人民检察院刑事诉讼规则》第三百四十八条:法庭审理过程中遇有下列情形之一,公诉人应当要求法庭延期审理:(一)发现事实不清、证据不足,或者遗漏罪行、遗漏同案犯罪嫌疑人,需要补充侦查或者补充提供证据的;(二)发现遗漏罪行或者遗漏同案犯罪嫌疑人,虽不需要补充侦查和补充提供证据,但需要提出追加或者变更起诉的;(三)需要通知开庭前未向人民法院提供名单的证人、鉴定人或者经人民法院通知而未到庭的证人出庭陈述的。
《人民检察院刑事诉讼规则》第三百五十三条:变更、追加或者撤回起诉应当报经检察长或者检察委员会决定,并以书面方式在人民法院宣告判决前向人民法院提出。
变更、追加起诉需要给予被告人、辩护人必要时间进行辩护准备的,公诉人可以建议合议庭延期审理。
撤回起诉后,没有新的事实或者新的证据不得再行起诉。
【问题】3、公诉人发现起诉书指控的犯罪非被告人所为
【对策】公诉人若在法庭调查中发现起诉书指控的犯罪事实并非被告人所为,可先行提出休庭,向检察长汇报后提出申请延期审理。延期审理期间进行补充侦查,若发现犯罪事实确非被告人所为,应当向人民法院要求撤回起诉。
【依据】《人民检察院刑事诉讼规则》第三百四十八条:法庭审理过程中遇有下列情形之一的,公诉人应当要求法庭延期审理:(一)发现事实不清、证据不足,或者遗漏罪行、遗漏同案犯罪嫌疑人,需要补充侦查或者补充提供证据的。
《人民检察院刑事诉讼规则》第三百五十一条:在人民法院宣告判决前,人民检察院发现被告人的真实身份或者犯罪事实与起诉书中叙述的身份或者指控犯罪事实不符的,可以要求变更起诉;发现遗漏的同案犯罪嫌疑人或者罪行可以一并起诉和审理的,可以要求追加起诉;发现不存在犯罪事实、犯罪事实并非被告人所为或者不应当追究被告人刑事责任的,可以要求撤回起诉。
【问题】4、被告人提出其真实身份与起诉书表述不符
【对策】如果这种情况并非公诉人书写起诉书时的笔误,而当庭又无法查实,公诉人应当要求休庭并建议法庭延期审理,进行补充侦查。若经补充侦查后发现果如被告人当庭所提,则应当报经检察长或者检察委员会决定,以书面方式在人民法院宣告判决前向人民法院提出变更起诉。
【依据】《人民检察院刑事诉讼规则》第三百五十一条:在人民法院宣告判决前,人民检察院发现被告人的真实身份或者犯罪事实与起诉书中叙述的身份或者指控的犯罪事实不符的,可以要求变更起诉。
【问题】5、被告人或者辩护人提出起诉书指控失实