片面共犯.pdf

20135 中总第 424 期CHINESE & FOREIGN ENTREPRENEURS 267【广角镜】 Wide-angle Lens一、共同犯罪的构成要件共同犯罪是与单独犯罪相对应的一种特殊的犯罪形式,根据我国刑法第二十五条第一款之规定:共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。于此,我国刑法已明确规定了成立共同犯罪的构成要件:即二人以上的犯罪主体,共同的犯罪故意和共同的犯罪行为,由此构成的共同犯罪为全面共犯。此亦我国刑法学界的通说——三要件说。(一)犯罪主体必须是二人以上此为成立共同犯罪的主体要件。共同犯罪的主体一般指的是自然人,但根据我国刑法的规定,单位也可以成为某些犯罪的主体,如非法吸收公众存款罪等,故单位亦可成为这些犯罪的共同犯罪人。但也有一些学者认为单位不能成为共同犯罪的主体,如杨春洗教授就主张,“共同犯罪的主体必须是两个以上的自然人”。(二)犯罪主体必须具有共同的犯罪故意所谓共同的犯罪故意是指各共同犯罪行为人通过彼此之间的意思联络,知道自己是在和他人配合共同实施犯罪,认识到他们的共同犯罪行为会发生危害社会的结果,并对这一危害结果的发生持希望或者放任的态度。此为成立共同犯罪的主观要件。由于共同犯罪的复杂性,从我国刑法的一些相关法条中,亦可以推出,有些共同犯罪中并不绝对要求犯罪主体之间具有共同的犯罪故意,如存在教唆犯的共同犯罪(此为本文论述的重点,将在文章的第二部分详加论述)。(三)犯罪主体具有共同的犯罪行为共同的犯罪行为,是指各共同犯罪人的行为是彼此相互联系,相互配合,为达成共同的犯罪目的而结成一个有机的犯罪行为整体。此为成立共同犯罪的行为要件。二、片面共犯是否成立共同犯罪的理论争议片面共犯即片面共同犯罪,是指一方有与他人共同实施犯罪的意思,并协力于他人的犯罪行为,但他人却不知其给予协力,因而缺乏与其共同实施犯罪的意思的情形。片面共犯是大陆法系刑法学的法律用语,我国刑法没有关于这方面的规定。刑法学者中出现“否定说”和“肯定说”两种针锋相对的观点:否定说认为,所谓的片面共犯,其本身就是自相矛盾的说法,根本不成立。持该观点的学者提出了两点理由:(1)从主观方面看,只有帮助方知道是在与他方一起犯罪,而被帮助方则不知道他人的协助,各犯罪人之间缺乏共同犯罪故意的意思联络,不具备共同犯罪的主观要件;(2)从客观方面看,各犯罪人的行为不是一个整体,更谈不上相互配合,也不具备共同犯罪的客观要件。据此,持该观点的该学者认为,如果承认片面共犯是共同犯罪,必然不符合共同犯罪的基本性质,在理论上也必然无法自圆其说。持否定说的学者对于如何解决此类问题亦有不同的见解,有的学者认为所谓片面共犯的情况应是单独犯,如陈兴良教授认为“如果主观上没有犯意的相互联系,虽然此实行犯对彼实行犯具有片面的共同犯罪故意,也没有必要承认其为片面的实行犯,只要径直依照刑法分则的有关条文定罪量刑就可以了。”有的学者认为所谓的片面共犯构成的是间接正犯,如张明楷教授认为“所谓片面共犯并不符合共同犯罪的实质特征,暗中教唆、帮助他人犯罪的现实确实可能存在,但将其作为共犯处理存在许多问题,不能圆满地解决其刑事责任问题,或许将其视为间接正犯更妥当一些。”肯定说认为,片面共犯作为共同犯罪的一种特殊形式是客观存在的,虽然片面共犯不同于全面共犯,属于单方的共同犯罪人,共同行为人之间没有相互的意思之联络,但它也