第五章外商投资企业法.pdf

第五章 外商投资企业法 考前分析: 在最近3 年的考试中,本章的平均分值为6 分,2004 年的分值为10 分,题型主要为客观题。1997、1998 年、2004 年(部分)的综合题来自本章。 最近3 年题型题量分析 题 型2002 年2003 年2004 年单选题 1 题11 题11 题1分分分多选题 2 题22 题23 题3分分分判断题 1 题11 题11 题5 分合 计 4 题44 题45 题1分分 0 分 考生应注意三个问题: (1)熟练掌握1997 年、1998 年、2004 年的综合题; (2)熟练掌握1997 年~2004 年的全部客观题; (3)2005 年指定教材的主要变化:在第一节中新增了"外国投资者并购境内企业",希望考生高度关注2005 年的综合题。 一、外商投资企业的投资项目(2003年新增)(P119) 【特殊规定】 (1)产品“全部直接出口”的允许类外商投资项目,视为鼓励类外商投资项目; (2)产品出口额占其销售总额70%以上的限制类外商投资项目,经批准可以视为允许类外商投资项目。 【例题1】根据指导外商投资方向的有关规定,下列各项中,属于国家限制类外商投资项目的有( )。(2003 年) 【答案】BCD 【解析】选项A 属于禁止类外商投资项目。 【例题2】根据外商投资企业法律制度规定,下列各项中,属于限制类外商投资项目的有( )。 ,不利于保护、开发土地资源的 【答案】AD 【解析】选项BC 属于“禁止类”外商投资项目。 二、外商投资企业的出资方式(重点)(P120) (1)外方投资者只能以外币缴付出资,不能以人民币缴付出资(未经批准,境外投资者以人民币在境内进行投资的,属于套汇)。 (2)中方投资者只能用人民币缴付出资。 (3)根据《外资企业法实施细则》的规定,经审批机关批准,外国投资者可以用从中国境内举办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资(2002年新增)。 、工业产权、专有技术 (1)中外投资者以实物、工业产权或专有技术出资需要作价时,其作价由中外投资各方按照公平合理的原则协商确定,或者聘请中外合资各方同意的第三者评定。 (2)“外方”作为出资的实物、工业产权或专有技术,应报审查批准机关批准。 (3)中外投资者用于出资的实物、工业产权或专有技术,必须是自己所有、且未设立任何“担保物权”。 【解释1】担保包括人保(保证)和物保(抵押、质押)。已设置抵押的机器设备、已设置质押的工业产权,即使属于出资者所有,但其所有权处于一种“不稳定”的状态,因此不得用来出资。 【解释2】仅通过许可证协议方式取得的技术使用权,不得用来出资。 例:北京的A 和法国的B 成立一个中外合资经营企业甲,假设北京A 用一设备出资(A 对设备必须拥有所有权,而且不能设定抵押);B 用专利权出资(其对专利权必须拥有所有权,如果通过许可证方式取得的使用权,不能质押,也不可作为出资)。 (1)如果未用场地使用权作为中方投资者出资的,则举办的外商投资企业应当向中国政府缴纳场地使用费; (2)如果中方投资者以场地使用权作价出资的,其作价金额应当与取得同类场地使用权所应缴纳的使用费相同。 例:假设北京A 和法国的B 成立一个中外合资企业,如果中方在出资时,其本身有一块土地使用权,但是中方并没有将场地使用权作价出资,这时中外合资经营企业,就需要向中国政府缴纳场地使用费。如果中方用场地使用权作价出资,这时其作价并不是根据双方使用人协商确定,也不是第三方评估的,而是以取得同类的场地使用权所需缴纳的使用费为作价金额。 与用设备、工业产权出资的区别: 如果用设备或者工业产权出资,其作价金额是通过双方按公平合理的原则协商确定,或者由双方都认可的第三方来评定的。但是拿场地使用权作价出资的,其金额不是双方协商的,而是按照取得同类的场地使用权相同的使用费作价。 【例题】中外合资经营企业、中外合作经营企业的中方投资者以场地使用权作价出资的,其作价金额可以由中外双方协