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规制劳务派遣的国际经验
作者:李尚勇2011年06月12日
来源:中国改革网[2011-06-11]
摘要:劳务派遣在各主要发达国家都经历了一个从全面禁止到确认合法但从严规制、再逐渐放宽的过程。虽然劳务派遣能够满足弹性灵活用工的需要,但它客观上模糊了劳动者与雇主的劳动关系,容易为用工单位恶意逃避法定用工义务所利用,因此,为了避免用工单位滥用劳务派遣,避免其冲击甚至取代传统的标准用工形式,各主要发达国家都保持了相对谨慎的态度。他们将劳务派遣限定在“临时性用工”范围内,并限止其发展规模(它所占比例一直都很小)。他们注重保护被派遣劳动者的法定权益,注重培训,注重管理,并积极利用劳务派遣去规范临时性用工和非全日制用工。以无良劳务派遣为典型形式的“隐蔽雇佣关系”在各国普遍存在,国际劳工组织经过多年国别调研披露了那些五花八门的掩盖真实雇佣关系的合同处理方法。新的国际劳工标准《2006年雇佣关系建议书》明确要求成员国政府,通过制定和实施国家政策,“与隐蔽的雇佣关系做斗争”,以便有效保护隐蔽雇佣关系中的劳动者。
有不少人认为,劳务派遣的出现和发展是世界大趋势,我国现阶段劳务派遣的盛行,是顺应世界潮流。其实,这是一种似是而非的偏见。西方发达国家和国际劳工组织对于劳务派遣的基本态度是,有限利用,严格规制,尽力避免对传统的标准用工形式(即用工单位长期直接正式雇佣劳动者的用工形式)造成冲击和破坏,以保护劳动者的合法权益。
一、发达国家规制劳务派遣用工
1、劳务派遣由非法到合法的历史过程
据说,劳务派遣起源于1920年代的美国。当时,美国人萨缪尔?沃克曼(SamuelWorkman)创立了人力租赁(Rented-help)的业务模式,他雇用一批已婚妇女,将她们租赁给企业,让企业可以应付临时或短期的劳动力需求。此后40年,劳务派遣作为一种新的用工形式,在欧美国家逐渐发展起来,1990年代以后其发展明显加速,并扩展到了欧美以外的其它一些国家。[①]
历史地看,劳务派遣在各主要发达国家的发展都经历了一个从非法到合法的过程。由于历史上劳动力中介机构盘剥劳动者的劣迹遍布全球,因此,大多数国家早年都禁止营利性的私人劳动力中介机构,而提倡由政府组织的非营利职业介绍。在此背景下,1970年代以前,大多数西方国家都将劳务派遣单位视为营利性职业介绍机构而予以禁止。第17届国际劳工大会通过的《1933年收费职业介绍所公约》(第34号公约)规定,“凡批准了该公约的成员国,应当在三年内取缔以营利为目的的收费职业介绍所
”。
1949年,国际劳工组织的态度有所缓和,第32届国际劳工大会通过的《1949年收费职业介绍所公约(修订)》(第96号公约)将逐步取消还是进行规制的选择权交给各成员国,而实际上,大多数成员国选择了取消营利性收费职业介绍机构的做法。[②]
1980年代以来,随着劳动力供不应求和经济全球化的发展,西方发达国家出现了劳动关系多样化、非典型化和非标准化的发展趋势,劳务派遣、临时工作、电传工作、非全日制工作等新兴工作形态逐渐兴起。在此背景下,应各国提高劳动者就业弹性的要求,1997年,第85届国际劳工大会通过了《1997年私营就业机构公约》(第181号公约),首次承认了劳务派遣机构的合法地位,同时也为各成员国对劳务派遣关系的法律规制提供了一个基本框架。
在总体上,“第181号公约”要求成员国政府(通过法律和惯例)对劳务派遣机构严格监管:(1)对劳务派遣机构实行许可或认证制度;(2)限制其业务范围,即禁止它为某些经济部门、行业或岗位提供劳务派遣;(3)切实保护劳工的所有权益(列举了包括工资待遇、工作条件、社会保障、劳动保护、事故或职业病赔偿和生育保护在内的10项需要保护的权益);(4)为劳务派遣机构和用工单位具体分派各自的雇主责任;(5)禁止以任何形式向劳动者收费。[③]
2、劳务派遣在发达国家“兴起”的历史原因
1980年代欧盟等发达国家纷纷进入老龄化社会,新增劳动力不足,对境外劳动力的需求急剧增加。但是,由于这些国家实行高福利,它们显然不愿意承担大量移民所带来的沉重福利负担,于是,跨境劳务派遣就成了一个现实的解决途径。它既满足了本国劳动力需求,又不会增加本国福利体系负担,甚至还降低了本国劳动力成本。因为,被派遣劳动者的工资福利水平一般都低于用工单位的正式雇员,并且,大都不享有正式雇员所享有的养老、医疗保险和带薪休假等福利。
另一方面,劳务派遣也是应它们国内一部分劳动者灵活就业的需要而产生。对于它们国内的劳动者来说,由于社会保障全面且规范,就业方式不会直接影响他们这方面的基本权利,所以他们更愿意选择灵活性和自由度较大的就业方式。在欧美的被派遣劳动者中,有10%左右是自由职业者、自雇人员、退休人员和已有长期雇佣关系的劳动