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法理学知识点
第一讲法理学导论
第二讲法律是神马
第一节法与法律的语义
一、汉语
1、法:法的古体为“灋”,见之于金文和秦简。
《说文解字》曰:“灋,刑也,平之如水,从水;廌,所以触不直者去之,从去。”
2、〔解(xiè)廌(zhi)〕古同“獬豸”,古代传说中的神兽,能辩是非曲直。
3 “灋”字的语源证明:
(1)法与刑在中国古代是通用的;
(2)古代中国法律具有“神明裁判”的特色;
(3)法具有公平的象征性含义。
4、律:
(1)《说文解字》解释:“律,均布也”。说明“律”有规范人们行为的的作用,是引导人们行为的规范。
(2)在秦汉时期,“法”与“律”二字已同义。《唐律疏义》更明确指出:“法亦律也,故谓之为律”。
(3)把“法”和“律”连用作为独立合成词,却是在清末民初由日本传入。---“西法东渐”
二、西语中的法与法律
(1)西文中,英语中的law同汉语中的“法律”对应外;
(2)欧洲大陆的各民族语言中都用两个词把“法”和“法律”分别加以表达。
、法文中的droit和loi、德文中的recht和gesetz、意大利语中的diritto和legge、西班牙语中的derecho和ley等等。
(3)西文中的jus、droit、recht等词既表示“法”,又兼有“权利”、“公平”、“正义”等含义。
(4)lex等词通常指具体的法律规则
(5)有学者认为,“法”指永恒的、普遍有效的正义原则和道德公理;而“法律”则指由国家机关制定和颁布的具体的法律规则,“法律”是“法”受统治者承认的表现形式。
——这也是“自然法”与“实在法”的对立的法哲学概括。
第二节法的概念和特征
一、法的概念
(一)一般我国学者公认的定义:
法是由国家制定、认可并由国家保证实施的,反映由特定社会物质生活条件所决定的统治阶级(或人民)意志,以权利义务为内容,以确认、保护和发展统治阶级(或人民)所期望的社会关系、社会秩序和社会发展目标为目的的行为规范体系。”
(二)法的特征
1、法是调整人的行为的社会规范——法有“规范性”
(1)“规范”可分为两类:
技术规范: 调整人与自然的关系;
社会规范: 调整人与人之间的社会关系,包括法律规范、道德规范、宗教规范、政治(政策)规范****惯(礼仪、文化传统)规范等等。
——多种规范可以重叠
*法律只是社会规范中的一种规范
(2)法的规范性的特点:
法不调整单纯的思想、不直接规范甚至处罚内心观念,法只直接调整人们的行为。
——单纯表达思想法律上是允许,但道德可能不允许。
法调整“人们”的行为,不调整单纯的“个人意义”的行为,法只调整具有社会意义而具有普遍性的行为。
法律不调整所有具有社会意义的行为,法律只是调整人类生活基本的社会行为。
2、法是由国家制定或认可的。
(1)国家制定法律即立法活动
(2)国家认可法律。 . 伊斯兰法系国家认可《可兰经》的法律效力。
3、法是以权利和义务为主要内容的行为规范。
(1)权利和义务分配,是法的一项重要任务;
(2)通过合理地分配权利和义务来影响人们的行为动机和行为方式,塑造人们的行为模式,以维护正常的社会秩序。
4、法是由国家强制力为保证手段的规范,具有国家强制性。
(1)从这个角度看法律与道德、宗教等之间就有了区别;
(2)“宗教法庭”例外;
(3)任何一种社会规范都有强制性,都有保障其实施的社会力量;
(家罚,宗族****惯法)
(4)Q&A:道德规范具有强制性吗?其强制性从何而来?
舆论、社会评价、社会压力、“道德法庭”
(5)法律的强制性具有“国家性”;
(6)正确理解法律的国家强制力;
国家强制力不等于纯粹暴力
. 训诫、警告
法律的强制力具有潜在性和间接性
,民事案件的执行
国家强制力不是法律实施的唯一保证力量
法律的国家强制力具有程序性,不能随意使用。
(Due Process of Law)
. 二审终审、死刑复核
5、法在国家权力的管辖范围内普遍有效,具有普遍性。
也称法的普遍适用性(普适性),它跟其他的规范是不同的。
、国际法
6、法的制定有严格的程序
.《中华人民共和国立法法》
第三讲法的本质与作用
第一节法的本质
一、本质的含义
在哲学当中,本质,又称为“实质”(实在),事物内在的、深层的、必然的规定性,是此物区别于彼物的质的规定性。
二、马克思主义法学认为的法的本质
“你们的观念本身是资产阶级的生产关系和所有制关系的产物,正象你们的法不过是被奉为法律的你们这个阶级的意志一样,而这种意志