《商标法讲义》.doc

第一章商标制度概述§1、商标概述一、商标的含义商标一词源于日语,十九世纪末才在我国出现。商标是商标法中的一个基本概念,是一种商品、服务的标记。我国现行商标法对商标的概念未对界定,商标法第8条规定了可以作为商标的标记包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合,以及上述要素的组合。根据商标法第8条的规定,综合考量各国商标法对商标的定义以及对商标本质特征的认识,我们对商标的定义作如下表述:商标是指由法定要素组成的,生产者、经营者用语把自己的商品或者服务与他人的商品或者服务区别开来的可视性标志。在把握商标这一概念时,应注意区别商标与标记这两个概念。商标本身是一种标记,但并不是任何标记都可以成为商标,只有一定条件的标记才能成为商标。这里的条件由商标立法予以规定。由于商品或服务上的标志有很多,如商品检验合格标志、警示标志、产品质量标志等。上述这些标志的使用,目的主要是向人们提供某种指示或证明,同一指示或证明通常使用同一标志,而商标作为一种标志则与这类标志不同,它的作用在于区别商品的不同生产者、销售者或者服务的不同提供者。如果各种商标均类似或者相同,就起不到识别的功能,能够使消费者通过商标把不同质量、不同生产者、销售者生产、销售的产品区别开来。二、商标的特征1、是用于商品或服务上的标志,与商品或服务不可分离。商标是随着商品生产和商品交换的产生而产生并发展起来的,最初它是一种表明商品或服务来源以供消费者选择的标志,没有商品或服务就没有商标。(例刘家针铺)而且,商标本身反映的是一种利益关系,这种利益关系的实现在市场上把商标与商品或服务联系在一起而实现的。2、商标是经营者用于区别商品或服务的标志。商标的基本功能是区别一个企业与其他企业的商品或服务,可以使消费者在众多的同类商品或服务中凭借以往的购买经验作出消费选择。3、商标以工商业活动为基础。随着市场经济的发展,商标已经成为企业信誉、商品质量的象征。在商品上使用信誉高的商标就可以不断扩大商品销路,获得较高的经济效益。因此,商标不仅仅是商品交换的媒介,而且它本身已经成为商标所有人的一种财富。市场经济的发展就使得商标本身逐渐与原来的商品相分离,可以单独买卖,成为一种可以用货币对其价值进行评估、有交换价值的无形财产。比如可口可乐商标100年前的估价为30亿美圆,如今估价已经达到725亿美圆,而微软商标以702亿远的估价,排名仅次于可口可乐。可见,企业越成功,商标在利润创造中扮演的角色就越重要。三、商标的功能在商品经济中,商标扮演着非常重要的角色,它的功能也臻于完备并为人们所充分认识。一般认为它具有以下几方面的功能:1、标示来源功能。在历史上被是商标的原始和唯一功能的是所谓的商标的来源功能,随着商品经济的发展,国际贸易的日益频繁,商标的来源功能理论开始受到许多学者的批评。在商品经济社会,相同商标所标志的商品应当具有相同的来源,已经不再是普遍适用的公式。随着制造商和消费者的日益疏远,消费者再也不可能像以前那样分辨商品的来源,而且商标使用许可制度的推行,也使得同一商标所标志的商品有了不同的来源,既可以来自许可人,也可以来自被许可人。比如,最早可口可乐都是美国生产的,现在可口可乐公司在不同国家进行商标使用许可,我国市场上的可口可乐就是由天津生产的。实际上,消费者并不关心商品的真正出处,他们所关心的是相同商标所表彰的商品应具有相同的品质,这就揭示了商标的另一种功能,品质保证功能。2、品质保证功能。又叫质量担保功能,指同一商标所表彰的商品或服务具有同一性。商标,归根到底是用来保障具有稳定质量的特定产品或服务本身,而不是其来源。因此,商标的主要功能,是使公众凭借以往的购买经验对商品的特性有所了解,保证在下次购买相同商标的商品时也会具有同样的特性,这就意味着商标的所有人不一定实际参加商品的饿生产,而只要对商品的质量加以控制。从前面的分析可以看出,商标的品质保证功能并不是在保证一定的高质量的意义上说的,而是指品质的同一性,品质的同一性才是商标信誉建立的基础。这既体现了商标所有人的利益,又符合消费者的利益。对于商标所有人来说,商标象征的质量信誉构成其商标价值的基本内容;对于消费者来说,品质的同一性使某一商标与某种商品或服务的特定质量能够建立起固定的联系,便于消费者选择。3、广告功能。广告功能与前面两个功能尤其是品质保证功能相联系,商标是一种典型又有效的广告工具。消费者通过特定的商标了解特定的产品和服务;企业凭借商标来刺激并维持消费需求。商标除了表彰营业信誉以外,还具有建立营业信誉的功能。当商标的声誉建立起来后,就成为一种有效的载体,将商品或服务的吸引力传递到其他消费者,以增加商品或服务的销量。因此,具有潜在的促销功能,它使消费者再次消费同一品牌的商品或服务,这就是商标的广告功能。4、彰显个性。随着人们生活水平的提高,商