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德国不当得利法律制度研究.pdf


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Forschung zum
Bereicherungsrecht im BGB
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学位论文作者签名: 年月日
导师签名: 年月日
摘要

不当得利制度起源于罗马法的返还请求权,脱胎于衡平思想,在德国业已发展成为一项
独立的法律制度。其不当得利法律制度主要存在于《德国民法典》第二编“债务关系法”第
812 条至第 822 条共 11 个条文中。在类型化理论的影响下,第 812 条规定了不当得利的两种
基本情形:给付不当得利和非给付不当得利。给付不当得利的重点在于多人关系不当得利的
划分,其常见类型有给付连锁、缩短给付、指示给付、利他合同和债权让与。非给付不当得
利又包括权益侵害不当得利请求权、求偿不当得利请求权和支出费用的不当得利请求权。给
付不当得利与非给付不当得利的显著区别是,给付不当得利债务人通过债权人的给付而受有
利益,其目的在于当给付基础的合同最终无效时,重新分配基于合同义务的给付。非给付不
当得利的债务人通过给付以外的其他方式受有利益,该领域内的权益归属性说完全取代了给
付不当得利中“经由他人的给付”而受有利益的特征。
德国奉行物权无因性原则,物权行为与债权行为互相独立。债权行为无效时,物权行为
不受干扰继续生效,给付不当得利凭借其“疗伤”功效凸显了不当得利作为独立的法律制度
的重要地位。相对于给付不当得利,非给付不当得利具有从属性质,包括其他所有不当得利
的情况。纵观德国不当得利法,体系严谨、分类合理,且始终保持着一个开放包容的姿态,
随着社会客观情势的变更,不断更新自己的不当得利类型。
中国现行的不当得利制度法律规定极其简陋,学界关注度不高,实务中关于不当得利的
判例较少。《民法通则》仅仅在第 92 条中抽象地对不当得利制度进行了规定:“没有合法根
据,取得不当利益,造成他人损失的,应当将取得的不当得利返还给受损失的人”。《最高
人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第 131 条规定:“返
还不当利益,应当包括原物和原物所生的孳息。利用不当得利所取得的其他利益,扣除劳务
管理费用后,应当予以收缴。”以上两部法律规范一共仅用两个概括性的条文对不当得利概
念进行宣誓性的规定。2002 年 12 月全国人大法工委制订的《中华人民共和国民法(草案)》
第 88 条则是《民法通则》第 92 条的翻版,没有任何新的发展。不当得利制度被遗忘在法律
领域的一处角落,无人问津。反观英美法系国家,不当得利也已作为一项独立的法律制度受
到认可,成为“除契约、侵权行为以外的债法的第三大领域”。
中国不当得利返还请求权“低人一等”,一大原因在于中国立法采纳有因性原则,这大
大限制了整个不当得利制度的适用范围。在涉及物权转移的合同中,当合同因为不成立、无
效或撤销等原因失去法律效力时,根据有因性的原则,债权行为无效将导致物权行为随之无
效,合同的相对人并没有取得标的物的所有权,因此原权利人虽然不可以依据合同行使请求
权,但可以直接采取无上请求权来要求相对人和第三人返还原物,无需援引不当得利请求权。
我国自民国时期起,民法的立法体例继受德国的物债二分结构,但是立法者和部分学者
并不承认物债二分的必然结构——物权行为的独立性和无因性。但是,越来越多的民法学者
开始接受物权行为理论,为其摇旗呐喊。我国目前在物权行为问题上也呈现出“主观否认、
客观默认”的矛盾现象。为了实现我国民法体系逻辑上的圆满和统一,弥补制度之间的漏洞,
与其以一种想回避但避不开的态度对待

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  • 时间2015-10-30
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