法律风险应对策略.doc

风险应对攻略是针对在建筑施工合同的签订和履行过程中,围绕工程质量、工期、价款三大核心问题建筑施工企业常常遇到工期延误、发包人故意拖延不结算等合同风险的攻略。    风险一:施工图、洽商资料等收集、保管不力,丢失而导致的结算风险。    对策:承包人应派专人、负责收集、保管与施工相关的所有图纸,设计变更资料、洽商文件、会议纪要、通知等,一切由发包人和监理工程师签发的来往手续,均应妥善保管,以防丢失,这些都是维护承包人合法权益的重要证据。    风险二:发包人派驻施工场地履行合同的代表、监理工程师频繁变动的风险。    对策:化解此风险的对策很简单,即在发包人派驻工地代表人员每次变动时,承包人应及时向对方索要《人员变动通知书》,并要求对方加盖单位印章。    风险三:工期延误的风险。    对策:承包人在月底报送当月已完成工程量时,可同时用摄像器材对建筑物施工进度状况进行拍摄,固定证据。一旦产生纠纷,承包人可用该视听资料作为证据,证明承包人的施工进度和发包人不及时给付进度款的违约行为存在,从而证明工程延期系发包人不及时给付进度款所致,承包人不应承担工期延误的责任。    风险四:约定逾期竣工违约金的风险。    对策:为了避免承担高额的逾期竣工违约金,除了注意抓施工进度、避免出现工期因承包人自身原因延误外,可以在合同中确定一个违约金最高限额,比如,约定承包人应承担的违约金以不超过工程总价款的百分之三为限。    风险五:工程设计变更引起的工程价款调增却得不到保护的风险。    对策:可在设计变更确定后14日内及时向发包人提交变更工程价款的报告,并要求对方签收;也可以在合同专用条款中约定:关于因设计变更引起的价款调增部分,承包人可以在竣工结算时一并提出变更工程价款的要求。    风险六:挂靠的项目经理将工程款挪作他用,或虚列成本,给承包人带来的风险。    对策:施工企业应与挂靠项目经理签订正式规范的劳动合同,并依法为其办理养老保险手续,使企业与该项目经理之间建立名符其实的劳动关系;同时完善企业内部承包合同条款,明确项目经理有如实列支生产成本,不得挪用工程资金等义务。明确只有在如实支出各项生产成本之后,若有盈余,项目经理才有权自主分配。上述条件具备后,如果项目经理仍发生挪用工程款等行为,施工企业可以向公安机关报案,以追究其刑事责任。在可通过刑法的手段、保护施工企业合法权益的情形下,项目经理依法办事的意识定会大大加强。     风险七:发包人故意拖延不结算的风险。     范对策:根据《合同法》第279条以及示范文本第32条、第33条约定,承包人应弄清“工程竣工验收一竣工结算一给付结算价款一交付工程”四个阶段的先后时间关系,并严格按此程序履行合同:第一,工程竣工验收合格后,及时向发包人提交单方结算报告书,进入竣工结算程序,而不是马上交付工程第二,承包人的单方结算报告书一定要交由发包人有权代表签收,承包人的单方结算报告书交给发包人后,28天不予答复的,发包人构成违约;第三,如果双方形成一致结算结论后,承包人有权要求对方按约定付清除质保金以外的所有工程款。发包人不付款,承包人无义务交房;第四,在合同中只约定工程竣工时间,不约定交付工程时间。以上方法,在一定程度上能遏制发包人拖延不结算的故意。       风险八:三大建材价格风险的防范。       对策:合同中