民营企业法律风险防范的若干问题.doc

民营企业法律风险防范的若干问题【杨佰林】--2013年市场经济是法制经济,作为市场经济主体的企业必须依法管理、依法经营,这既是对企业最基本的要求,也是保证企业权益不受非法侵犯的法律保护罩。但是在市场经济环境下,企业仅仅注重自己法律风险意识的提高是不够的,还必须加强防止外来非法因素“侵略”时的反侵略能力。在经济全球化的背景下,企业可以在更大范围和更广领域内配置资源,市场竞争充分和激烈,实践表明,企业所面对的经济市场化规模越大,市场竞争越激烈,企业面临的法律风险就越大。企业首先要生存,其次才是发展,这两者都离不开法律。生存环境的适应,以及企业改制、并购重组、对外投资、契约合同、产销等企业行为是与不同程度的法律风险时刻相伴相随的,从经营风险到法律风险,风险一旦发生,会给企业带来重大的打击,有的直接带来毁灭性的打击。在一国的宪法也不能得到很好地遵照执行的环境下,民营企业在一定的程度上已经成了部分公权力及操纵公权力之下的“唐僧肉”,首当其冲便是企业老板的“原罪”框架下种种经济犯罪的刑事风险。重视和加强法律风险防范,是企业适应市场竞争环境变化的客观需要,是企业生存和发展的一项基础性工作。建立现代企业制度、完善法人治理结构,要与健全法律风险防范机制有机结合起来,使法律风险防范成为企业内部控制体系的重要组成部分。一、当前的政策与法制环境使我国民营企业面临着巨大的法律风险。1、资本市场不自觉间已经成为猎杀民营企业的丛林。当前的欧债危机所导致的资金收缩已经导致我国大量中小企业的倒闭,与之相关的民间非法集资案件也进入高发期,吴英案和安徽兴邦吴尚澧集资诈骗案件虽然是个案,实际上体现了中国民间金融风险全面危机的爆发,温州老板的跑路,***讨债的频频爆发,首犯死刑等等,使民营企业面临着巨大的生存危机。其次,政策的导向存在的误区,导致很多企业都投向了获利性、暴利性的产业,在银根收紧、政策调整的时候,这部分民企就面临政策风险,政策风险进而演化为法律风险,如房地产泡沫、房地产诉讼等等。2、民营企业被作为不同于国有企业的***对待的境遇一直没有改变,表现在融资政策、生存环境、诉讼三个方面。融资政策:对国企不对民企,对国企的融资门槛低,对民企融资设置了很高的门槛,导致大量中小民营企业融资难,被迫向地下民间钱庄寻找高利借贷,是导致目前集资类犯罪多发的决定因素之一。生存环境:民营企业虽然在解决就业、拉动内需、收税方面都起到了巨大作用,可并没有给予与国企同等的待遇。民营企业反映最强烈的问题是,在贷款、经营范围、市场准入、进出口权等方面与国有、三资企业没有同等的权利,甚至个别部门还存在对民营企业乱收费、乱摊派的问题,加重了民营企业的额外负担,极大地阻碍了民营经济的发展。诉讼:诉讼中,凡是涉及国有资产的,就能得到程序上的优先考虑,而不问案件事实如何,形成了一种在法院审判中约定俗成的定律,造成了民事诉讼中诉讼主体不对等、诉讼地位不平等。在刑事司法审判上也存在对国企企业家量刑轻、对民营企业家量刑重的倾向。近年来,由于侵财类经济犯罪涉案的国企老板被判处死刑几乎见不到,而由于集资诈骗这一个罪名,以浙江省为代表已经有六、七位老板命归黄泉了。并且,在诉讼中,未经法院有效判决就对民营企业的资产非法处置的行为屡见不鲜,依法处置成了借法院之手掠夺民企财产的借口。3、发展前景好的民企有的直接成为掌握权力官员的猎取对象,这与***的社会环境直接相关。对企业家构陷入狱,对企业制造假债务,通过诉讼手段,甚至安排假借人,进行假调解,假结案,非法查封和拍卖,将民企资产掠夺一空。这样的案件,笔者正在办理的就有多起。诉讼结案后,申诉再审的启动在现有的司法环境下几乎难于上青天。4、民营企业限于自身的身单力薄,在资金压力、市场环境、司法不公多重因素的夹击下,艰难生存,已经成为我国民营企业的一个普遍现象。民营企业的法律风险从承担法律责任的形式看,可以分为民事法律风险、行政法律风险、刑事法律风险。在刑事法律风险方面主要体现为民营企业家的刑事犯罪。从企业的业务领域分,可以分为税务法律风险、出资设立法律风险、经营法律风险、治理结构(股权)法律风险、融资法律风险、合同法律风险、知识产权法律风险、人力资源法律风险等等,不一而足。以上法律风险可以概括为经营类风险和法律类风险,经营风险通常存在于企业经营管理的某一阶段,在一定程度上是民营企业家能够初步判断和识别的。而法律风险却贯穿于企业经营的始终,表现在生产、经营的各个领域和各个阶段,且由于隐秘性强,而不易被及时识破。无论经营风险还是法律风险,都有致民营企业于死地的可能。在各类法律风险中,以民营企业家的刑事犯罪法律风险最高,发生刑事犯罪时,不仅企业家会锒铛入狱,企业也会在一夜之间土崩瓦解。二、民营企业所面临刑事法律风险主要领域和特点1、六个领域和三个主要方面经不完全统计我们发现,民