2021年合同法之二合同法概述.docx

合 同 法
之二
合 同 法 概 述
(an overview of contract law)
主讲：宋旭明
（）
合 同 法 之二 合 同 法 概 述 (an overview of contract law) 主讲：宋旭明 （） 1
1. 第一节 协议法概念 2
2. 第二节 协议法历史发展 3
3. 第三节 协议法作用 8
4. 第四节 协议法标准 9
5. 第五节 协议法体系… 12
6. 附 录 13
第一节 协议法概念
一、定义：协议法是调整协议关系法律规范总称。(contractual relation; legal norm)
思索0201：协议法是否调整协议法律关系？
二、分类
（一）实质意义协议法。
（二）形式意义协议法。
三、地位
（一）英美法系：和财产法、侵权法、信托法等并列。(Anglo-American law system; property law; tort law; trust law)
（二）大陆法系：隶属于民法分则之财产法之债法之债法分则。(continental legal system; subprovision of civil law)
“本法分则或其它法律没有明文要求协议，适用本法总则要求，并能够参考本法分则或其它法律最相类似要求。”（合124）
四、法源(source of contract law)
（一）《协议法》。☆
（二）《民法通则》。(General Principles of Civil Law) ☆
（三）其它法律。
（四）司法解释(judicial interpretation)…
1、《协议法解释（一）》。☆
2、《协议法解释（二）》。☆
3、《商品房买卖协议解释》。☆
4、《租赁协议解释》。☆
5、《买卖协议解释》。☆
6、其它司法解释。
五、其它。
第二节 协议法历史发展
一、古代协议法
（一）代表
1、汉谟拉比法典 ( the Code of Hammurabi)…
（1）严格形式主义。
（2）协议种类较多。
（3）违约处罚严厉。(breach of contract; punishment)
（4）带有神明裁判色彩。 ( Ordeal)
2、罗马法 ☆(Roman law)
（1）作为私法协议法发达，拥有严密概念和逻辑体系。
（2）形式主义由严格到宽松。(legal formalism)
案例0201：据古罗马法学家盖尤斯记述，有些人砍伐了邻居家葡萄树，被告上法庭，原告虽提供了确凿证据，却输掉了官司。原因是原告在法庭辩论中把
“葡萄树”说成了“葡萄”，而《十二铜表法》只要求了非法砍伐她人“树木”应处以罚金。该案例说明当初在罗马：A．不重视私有财产保护；B．法律含有形式主义特征；C．审判程序缺乏公正性；D．审判结果取决于对法律解释。(Gaius ; Lex Duodecim Tabularum; fine; court proceeding)
试问一：本题答案是什么？
试问二：怎样评价这一道高考语文题？
（3）法律渊源多元化。
3、日耳曼法(Germanic law)…
（1）倚重****惯法，团体主义突出。 (the customary law; collectivism)
（2）用语通俗实用。
（3）具体制度创新，如确保、违约金、责任制度。( guaranty; penalty; liability)
（二）古代协议人身性
1、人身必需作为协议签订基础。
2、人身能够作为协议约定内容。
3、人身能够作为协议推行担保。
二、近代协议法☆
（一）代表
1、18《法国民法典》。 ( French Civil Code/ Napoleonic Code)
2、1865年《意大利民法典》。(Italian Civil Code)
3、1867年《葡萄牙民法典》。(Portuguese Civil Code)
4、1889年《西班牙民法典》。(Spanish Civil Code)
5、1896年《德国民法典》。(German Civil Code)
（二）特征
1、抽象人格平等。(equality of personality)
2、绝正确协议自由。(freedom of contract)
3、单一个人责任。(individual liability)
三、现代协议法☆
（一）代表：二战后新生或修订协议法。
（二）特征
1、具体人格登场。
2、协议理念和形式更新。
3、协议自由受到限制
（1）格式协议。(standard contract/