民法案例分析的法律思维方法.doc

民法案例分析的法律思维方法.doc民法案例分析的法律思维方法
本文旨在授人以漁。
很多考生都在抱怨：“民法题做不对的原因不足我们对知识的学握不到位,而是试题的语言表达不到位 一节是生活语言,不像是民法专家出的题,倒像是普通老Ti■姓在发牢骚，捉摸不透命题人要说什么事, 所以就很难得分。”这些抱怨表明考生不明仃命题人的用意，不了解司法实践！作为法律工作者，面对的基 本上都是普通老帀姓，他们的法律索质不高。他们向你表达一个事实时基本上用的都是生活语言或者一些 错误的法律术语或者连基木的生活语言都说不完整。法律丁作者就应半有能力将这些生活语言、错误的语 言转化成法律语言,进行法律少业分析，进和得到法律推理的要索并得到准确的法律适用结果。这应当是 …个法律工作者必备的基本素质,是司法实践的基本需要！司法考试的冃的是选拔高索质的法律工作者, 这就要求考试题能体现这一H的：考查考生的实践能力。试题语言生活化的理山是很充分的，不要盲H抱 怨，应当正确面对。
大多数考生都认为民法案例题（含选择题）很难得分，失分的原因“不绘知识不会，而是角度不对”， 这是广大考生普遍存在的问题，原因是考友们没有学握民法案例分析的法律思维方法！我们曾戏言民法、 刑法的试题特点是“一看都会，一做基木不对”，也经常强调民法题的陷阴特点是连环陷阴，即“刚刚走出你 的布局，却又落入你的陷阱”。这些都是感性的认识，理性的认识是没育学握民法案例分析的法律思维方法。 我们做刑法案例题时就****惯地从“犯罪竞合”、“转化犯”、“数邪并罚”等思维角度去思考问题，Hu我们绝大多 数人作民法案例题时就没这些思维角度。其实民法案例题也存在“犯罪竞合”（民爭法律关系竞合）、“转化 犯”（民事法律关系转化）、“数罪并罚”（民事法律关系并存）等问题。我们认为应对民法案例分析最好的 方法是“法律关系定位和请求权比较”法。这里所称的“请求权”是指主体可以主张彳了使的权利，能够请求司法 保护的权利。下血就详细介绍一下这种方法。
“法律关系定位和诘求权比较”法的理论基础。民事权利和民事义务只有在具体的民事法律关系中才有 确定的内容，这是“法律关系定位” 体的法律关系，这就存在法律关系竞合或交叉问题。当今社会是权利木位社会，法律的H的是垠人限度地 保护毎个人的权利，这是“请求权比较”的理论基础。当法律关系竟合导致一个主体对另一个主体有多个请 求权时，应泊选择对权利人最有利的请求权作为案例分析的出发点（实践屮不但要实现权利的最大化，还 要考虑举证责任和举证能力，应试案例分析一般不作此考虑）。
“法律关系定位和请求权比较”法分析民法案例的具体过程：
第一步：法律关系定位。按照法律关系形成的条件（法律规则的存在和法律申实的发生）找出案例中 主体之间具体有多少个法律关系，区分相近的法律关系（找到法律关系的竞合或交叉）：确定法律关系之 间的承接过程，看一看有无法律关系转化的现象。
第二步：请求权比较。根据法律规定具体分析毎个法律关系的内容,看一看相应的请求权是否成立及 其内容。将多个竞合的诘求权进行比较，选择对主体最有利的诘求权作为案例分析的出发点，进呦确定沖 事人之间的权利、义务，得出明确的法律适用结果。
“法律关系定位和请求权比较”法分析民法案例的示例:
例1 :（任选）甲因放假冋家，