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文档介绍
论跨国并购的法律规制
[摘要] 随着经济全球化不断深化,发展出了庞大的跨国公司和国际多边投资等新型的经济模式。跨国并购成为了如今国际投资的主要方式,同时也催生出了一系列新的法律问题。笔者首先概述跨国并购的基本特征,然后分别介绍美国和欧盟两大西方发达国家对跨国并购法律规制的有关情况,对照我国当前法律中存在的问题,最后提出相应的完善建议。
[关键词] 跨国并购;法律规制;反垄断
跨国并购法律规制概述
跨国并购背景、概念及特征
近几十年来,随着经济全球化不断发展,我国自上个世纪改革开放,新千年初加入WTO,步入了一个经济快速发展的轨道。各个国家之间的经济交往日益频繁,原本的全球商品贸易模式已经无法满足新经济的需要,因此衍生出了庞大的跨国公司和国际多边投资等新型的经济模式,也同时催生出了一系列新的法律问题。例如,发达的欧美国家的跨国公司为了在东道国进行投资活动,已经将投资转变成为了直接收购东道国存在的企业。而事实上,如今已经有相当一部分的跨国公司在海外的子公司是通过收购的形式建立的。那么,东道国如何对境外并购行为进行法律规制,如何保护国内产业安全,如何维护本国商品竞争排除垄断,都是一系列需要迫切研究的课题。
收购(acquisition)有广义和狭义之分,广义上的收购在法律上是获得特定财产所有权的行为。狭义上收购是指收购方(可以是自然人或者公司)通过购买资产、股份或股票等方式取得另一公司经营权或者控制权的行为。根据收购对象的不同,现代公司将收购分为股份收购和资产收购。股份收购是指收购方通过购买另一个公司的(目标公司)的股份而达到对另一个公司控制目的行为。资产收购是指收购方购买另一个公司的资产而达到对另一个公司控制的目的的行为。狭义上的收购是一种必然涉及公司经营权或者控制权转移的收购行为,而不论它是采取资产购买、股份转让或者是置换方式中哪种方式进行的。
与收购相互联系的行为是兼并。在现代公司法意义上,兼并与并购相类似,分为两种,即吸收兼并(consolidation merger)和新设兼并(statutory merger)。广义的兼并即包括吸收兼并和新设兼并,而狭义的兼并仅仅指吸收兼并。两者都是指两家或两家以上的公司通过合并变更为一家公司的行为。它的不同之处在于,在吸收兼并中,一家公司吸收其他公司并作为公司合并后的续存体,其他公司解散;而在新设兼并当中,数家公司在合并后设立一家新的公司,取代原有公司。当兼并与收购作为一个整体被加以研究的时候,往往泛指的是为获得其他企业的控制权而进行的产权交易行为。此时,对兼并应采取广义上的理解,即包括吸收兼并和新设兼并;对收购应采用狭义解释,即仅指涉及公司经营权或控制权专一的收购行为。综上,所谓并购,是指兼并或收购形式进行的涉及公司控制权和经营权转移的产权交易行为的总称。
而“跨国并购”(transnational mergers & acquisitions)也被称作“国际并购”(international mergers and acquisitions)或者“跨境并购”(cross-border mergers & acquisitions)。到目前为止,在国内学界和国际学界中存在对跨国并购的统一解释,对于跨国并购的确切含义,仍有待进一步辨析。我们认为,跨国并购是指国际直接投资中以兼并或收购方式进行的受国内法和国际法多重规范调整的跨国产权交易行为。[[][M].厦门大学出版社,-121.
]对跨国并购的者正确理解和准确性描述,应建立在如下的三个层次之上:
经营权或控制权发生转移
跨国并购必然发生公司控制权和经营权的转移,此为并购的一般性特征。在这一项并购活动中,无论并购是采取吸收兼并或新设兼并,还是采取资产购买、股份后买等任何形式,凡是意图取得其他企业的部分或全部经营权或控制权的一方,均被称为并购方;发生经营权或控制权转移的企业被称作目标公司;经营权和控制权被转移之前的原所有者被称为并购方。
跨国性
一项国际投资活动,必然涉及两个或者两个以上的国家。一般而言,可以按资本流动状况将国际投资划分为资本输入和资本输出,将所涉及的国家划分为资本输入和资本输出国两类。作为国际直接投资的重要形式,跨国并购活动同样适用这一划分标准,经合组织将之称之为跨国并购输入(
inward cross-border M&A)和跨国并购输出(outward cross-border M&A)。需要注意的是,跨国并购所涉及的国家并不限于并购方所属国(母国)和目标企业所属国(东道国),有事还会涉及更多的国家。例如,当目标企业的财产分布在不同的国家,或者目标企业的股东(作为被并购方时)居住在目标企业注册地所在国之外的其他国家等。
规范的多样性
国内并购通常仅
[摘要] 随着经济全球化不断深化,发展出了庞大的跨国公司和国际多边投资等新型的经济模式。跨国并购成为了如今国际投资的主要方式,同时也催生出了一系列新的法律问题。笔者首先概述跨国并购的基本特征,然后分别介绍美国和欧盟两大西方发达国家对跨国并购法律规制的有关情况,对照我国当前法律中存在的问题,最后提出相应的完善建议。
[关键词] 跨国并购;法律规制;反垄断
跨国并购法律规制概述
跨国并购背景、概念及特征
近几十年来,随着经济全球化不断发展,我国自上个世纪改革开放,新千年初加入WTO,步入了一个经济快速发展的轨道。各个国家之间的经济交往日益频繁,原本的全球商品贸易模式已经无法满足新经济的需要,因此衍生出了庞大的跨国公司和国际多边投资等新型的经济模式,也同时催生出了一系列新的法律问题。例如,发达的欧美国家的跨国公司为了在东道国进行投资活动,已经将投资转变成为了直接收购东道国存在的企业。而事实上,如今已经有相当一部分的跨国公司在海外的子公司是通过收购的形式建立的。那么,东道国如何对境外并购行为进行法律规制,如何保护国内产业安全,如何维护本国商品竞争排除垄断,都是一系列需要迫切研究的课题。
收购(acquisition)有广义和狭义之分,广义上的收购在法律上是获得特定财产所有权的行为。狭义上收购是指收购方(可以是自然人或者公司)通过购买资产、股份或股票等方式取得另一公司经营权或者控制权的行为。根据收购对象的不同,现代公司将收购分为股份收购和资产收购。股份收购是指收购方通过购买另一个公司的(目标公司)的股份而达到对另一个公司控制目的行为。资产收购是指收购方购买另一个公司的资产而达到对另一个公司控制的目的的行为。狭义上的收购是一种必然涉及公司经营权或者控制权转移的收购行为,而不论它是采取资产购买、股份转让或者是置换方式中哪种方式进行的。
与收购相互联系的行为是兼并。在现代公司法意义上,兼并与并购相类似,分为两种,即吸收兼并(consolidation merger)和新设兼并(statutory merger)。广义的兼并即包括吸收兼并和新设兼并,而狭义的兼并仅仅指吸收兼并。两者都是指两家或两家以上的公司通过合并变更为一家公司的行为。它的不同之处在于,在吸收兼并中,一家公司吸收其他公司并作为公司合并后的续存体,其他公司解散;而在新设兼并当中,数家公司在合并后设立一家新的公司,取代原有公司。当兼并与收购作为一个整体被加以研究的时候,往往泛指的是为获得其他企业的控制权而进行的产权交易行为。此时,对兼并应采取广义上的理解,即包括吸收兼并和新设兼并;对收购应采用狭义解释,即仅指涉及公司经营权或控制权专一的收购行为。综上,所谓并购,是指兼并或收购形式进行的涉及公司控制权和经营权转移的产权交易行为的总称。
而“跨国并购”(transnational mergers & acquisitions)也被称作“国际并购”(international mergers and acquisitions)或者“跨境并购”(cross-border mergers & acquisitions)。到目前为止,在国内学界和国际学界中存在对跨国并购的统一解释,对于跨国并购的确切含义,仍有待进一步辨析。我们认为,跨国并购是指国际直接投资中以兼并或收购方式进行的受国内法和国际法多重规范调整的跨国产权交易行为。[[][M].厦门大学出版社,-121.
]对跨国并购的者正确理解和准确性描述,应建立在如下的三个层次之上:
经营权或控制权发生转移
跨国并购必然发生公司控制权和经营权的转移,此为并购的一般性特征。在这一项并购活动中,无论并购是采取吸收兼并或新设兼并,还是采取资产购买、股份后买等任何形式,凡是意图取得其他企业的部分或全部经营权或控制权的一方,均被称为并购方;发生经营权或控制权转移的企业被称作目标公司;经营权和控制权被转移之前的原所有者被称为并购方。
跨国性
一项国际投资活动,必然涉及两个或者两个以上的国家。一般而言,可以按资本流动状况将国际投资划分为资本输入和资本输出,将所涉及的国家划分为资本输入和资本输出国两类。作为国际直接投资的重要形式,跨国并购活动同样适用这一划分标准,经合组织将之称之为跨国并购输入(
inward cross-border M&A)和跨国并购输出(outward cross-border M&A)。需要注意的是,跨国并购所涉及的国家并不限于并购方所属国(母国)和目标企业所属国(东道国),有事还会涉及更多的国家。例如,当目标企业的财产分布在不同的国家,或者目标企业的股东(作为被并购方时)居住在目标企业注册地所在国之外的其他国家等。
规范的多样性
国内并购通常仅
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