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法官对合同解释的能动性及其限制

甲 方：___________________
乙 方：___________________
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关键词：合同解释/理性第三人/社会 公共利益/自由裁量权
内容提要：法官对合同的解释无法脱 离其能动性，而主观性的解释须以客观性为 目的。因而，法官主观解释合同时应采取两 个规则:一是以私人利益为衡量标准，以理 性第三人的标准进行判断，二是以社会公共 利益为衡量标准，以公平、正义、诚信原则 为判断原则。同时还对法官的能动性予以下 列限制：首先，在法官在适用理性第三人的 标准时，应尽量避免以所谓的“理性第三人” 之名而做出的偏离缔约人真意的解释。其次, 法官在合同解释中的自由裁量权要受合同 解释规则、合同文本内容、法官职业共同体 之规则、公平正义、诚信诸基本原则的限制。
在交易中，合同当事人在合同中所使用 的语言有时并不能充分表达他们所要表示 的意思，诸如语句含义模糊或有歧义，或是 订立合同时没有考虑某些重要事项。如果当 事人发生争议，就需要对合同的内容进行解 释。故合同的解释非常重要。而我国现行《合 同法》仅就合同解释作出了一些简单的规定。 目前，我国学者对于合同解释日渐重视起来, 其研究日渐深入，总结 我国学者的研究可 以发现，我国民法学者对于合同解释的论述 多从实用主义、功利主义的角度，从工具理 性的角度出发，旨在解决的是实践中出现的 合同解释具体规则的适用问题。不过，与国 外相较，大陆民法学者似乎在关于合同解释 的学理研究上有所不足。缺乏理论的指导， 必将导致实践的盲目性与随意性。因而本文 针对合同解释过程中的法官能动性的发挥 及其限制进行探讨，以期对实践有所裨益。
一、合同解释离不开法官的能动性
“法官在日常实践中最重要的是对文 本的解释工作，”文本的解释将直接关系到 法官各项工作的顺利进行。但是，文本的解 释又决非是可以轻易完成的小事。法律文 本解释的难度巳经在各个国家中得到了表 现,正如英国的阿蒂亚所指出：“合同解释 决不是形式上或技术性的服务，它是法院必 然要遇到的、最难应付的任务之一。”由此 看出，认真理解合同的内容并解释合同是法 官日常实践中最重要的、最难应付的却又必 然遇到的问题。虽然各国已经在立法上明确 规定了关于合同解释的规则，但是也正如国 内外学者早己指出的，“所有的法律体系都 己为法官们规定了准则或比较粗线条的方 法，以帮助他们解释合同，但它们在实践中 没有很大的帮助，一般而言,法官通常的感 觉会告诉他如何去做。” “实际上对这些 原则的具体操作者法官而言，这些原则对于 解决寻求双方当事人意愿的问题，只能提供 一般的总体性的方法。”由此可见，即使是 最详尽的规则提供，也无法帮助法官进行一 切案件的具体判断，这也是人们所认识的关 于理性万能主义的缺陷。
因而尽管各国在立法上己对合同解释 的规则有所规定，但是这些规则针对于具体 的案件而言过于抽象化、原则化，并不具有 较强的操作性，给法官提供的仅是路径指引, 而非具体的操作规则。归根结底，合同解释 将最终由法官进行主观操作，也就是说，在
合同解释过程中，法官的能动性将对合同的 解释具有决定性作用。按照解释学者的通识, 要求解释者抹去其主观性是荒谬的，解释者 的鲜明个性是解释的必要条件;伽达默尔的 哲学解释学亦认为，任何理解都是一种历 史性的存在,都以某种先定性的思想结构 为出发点，这即一定历史条件下传统所保留 的见识 成见，它构成了理解的基础。
这里，所谓成见，即运用于合同解释中，即为 法官的能动性。“解释者的成见是解释的 基础之一，而不是一种必须克服的消极因素 或障碍。”
上述学者们的见解表明：合同解释与其 他任何文本的解释一样，是一个重新构造的 过程，在这样一个重新构造的过程中，存在 两方面的基础性因素:一是法官即解释者的 精神底蕴;一是合同当事人蕴藏于合同文本 的精神底蕴。而在这样两个关键性因素的作 用下,合同的解释得以顺利开展，则需通过 两者的意思交流，即伽达默尔所称的“解释 者的成见与解释对象的内容能够融合在一 起,才会出现真正的理解”，为此伽达默尔
赋予其名称为“视界融合”。
视界融合的场景为法官、当事人甚至法 治社会所共同期盼的，但是在大多数情形下, 视界的融