软件著作权的法律保护与侵权诉讼策略.doc

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时间：2021年x月x日
书山有路勤为径，学海无涯苦作舟
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软件著作权的法律保护与侵权诉讼(sù sònɡ)策略
　　在电子信息化时代的今天，人们已经达成共识，软件(ruǎn jiàn)是人类智慧和知
　　(六)侵犯软件著作权的法律责任
　　根据新修订的条例第二十三条、第二十四条的规定，侵犯软件著作权的行为应当根据情况，承当停止侵害、消除影响、赔礼抱歉、赔偿损失等民事责任;同时损害社会公共利益的，由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，可以并处分款;情节严重的，著作权行政管理部门并可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等;触犯刑律的，依照刑法关于侵犯著作权罪、销售侵权复制品罪的规定，依法追究刑事责任。
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　　(七)软件(ruǎn jiàn)著作权保护的局限性
　　根据(gēnjù)著作权法“Idea(思想)/Expression(表达)两分法〞的根本(gēnběn)理论(lǐlùn)，新修订的条例第六条规定，“本条例对软件著作权的保护不延及开发软件所用的思想、处理过程、操作方法或者数字概念等。〞对此规定的理解(lǐjiě)，应当不仅是计算机程序及其有关文档等软件的外在表现形式在法律保护范围内，而且形成该等计算机程序和文档的逻辑结构、表述方式等能够固定化的内容也应当在法律保护范围内，只是将一切属于智力活动和没有外在表述的智力活动结果(思想)排除在保护范围之外。但从以上关于软件著作权保护范围的阐述也可以得出一个带局限性的结论，即除著作权外，软件这一新型智力劳动成果的全方位保护还有赖专利法、商标法、反不正当竞争法、刑法等法律、法规的综合性司法救济。
　　站在权利人的角度：软件侵权诉讼策略
　　(一)诉前准备
　　：倾听当事人陈述，结合掌握的软件保护法律知识和诉讼经验，通过多轮座谈，多角度提出问题或者设想，要求当事人提供相应证据证明自己陈述的事实存在或者其知道的证据取得渠道。通过反复比照和多角论证，至少应当确定软件侵权行为以下四个构成要件的根本存在：
　　(1)争议指向的软件存在并受法律保护
　　第一，调查争议指向的软件是否符合?计算机软件保护条例?关于软件的法律定义、法定内涵，是否符合?著作权法?规定的作品概念。
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　　第二，确认争议(zhēngyì)指向的软件是否到达(dàodá)受法律保护的前提条件，包括但不限于(xiànyú)是否是软件开发者独立开发、有独创性、能够固定在某种有形物体上等。
　　(2)当事人是软件(ruǎn jiàn)著作权人
　　第一，核实当事人的诉讼主体(zhǔtǐ)地位。
　　第二，通过相关证据确认当事人对指向的软件依法享有著作权，即当事人就是权利人。
　　(3)侵权事实的存在
　　第一，调查确认侵权人的诉讼主体地位及其资信状况。
　　第二，进展侵权调查，确认侵权行为是否存在及侵权行为实施的对象、期间、地域及过程。
　　(4)侵权后果
　　第一，调查侵权行为是否给被侵权人造成了经济上的损失;如有，要求当事人提供相关证据并详细说明实际损失，以及商誉或者名誉上的损害。
　　第二，调查侵权行为是否给侵权人带来了违法所得;如有，尽可能收集证据并予以说明，必要时向人民法院申请诉前或诉中的证据保全，主要包括在侵权人实施侵权行为期间的销售资料与财务会计报表等。
　　、整理证据
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　　(1)收集、整理(zhěnglǐ)当事人提供的证据
　　(2)根据诉讼需要，补充(bǔchōng)收集当事人未能提供的证据。
　　(3)本着(běn zhe)有利于诉讼的原如此(rúcǐ)，对于(duìyú)可以收集到的关键证据，应当接洽并提议当事人委托公证机关进展诉前证据保全，封存证据并出具诉前证据保全公证书。一般而言，该等关键证据主要是将侵权人在实施侵权行为中的软件应用程序固定在硬件设备、电子软盘或者其他某种有形物体上等。
　　(4)当事人不能提供且其诉讼代理人收集证据难度大的情况下，应当及时依法向人民法院申请诉前证据保全。一般而言，该等证据主要是将侵权人在实施侵权行为中的软件应用程序固定在硬件设备、电子软盘或者其他某种有形物体上，以及侵权人在实施侵权行为期间的销售资料与财务会计报表等。
　　(5)当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集证据的情况下，可以