2018年二建法规讲义知识点考点全面精讲讲义.docx

2018年二建法规讲义知识点考点全面精讲讲义
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第一章建设工程基本法律知识
一、建设工程法律体系(2分,2分,2分,0分,1分,3分) (一)法律体系的基本框架
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1、(1)宪法:全国人大;
(2)法律:全国人大及其常委会;(“xx 法”;国家主席签署主席令) (3)行政法规:国务院;(“xx 条例”;国务院总理签署国务院令)
(4)地方性法规:省人大及其常委会、省会所在的市人大及其常委会、经济特区、国务院批准的较大的市人大及其常委会;(“xx 条例”)
(5)部门规章:国务院各部、委、中国人民银行、审计署(“xx 办法”、“xx 规定”)
(6)地方规章:省政府、省会所在的市政府、经济特区、国务院批准的较大的市政府;(“xx 办法”、“xx 规定”)
(7)国际条约
注:行政规章包括部门规章和地方性规章 2、法的效力等级。(1)宪法至上
(2)上位法优于下位法:《安全生产法》优于《安全生产管理条例》宪法——法律——行政法规——地方性法规(部门规章)——地方政府规章(3)特别法优于一般法:《招标投标法》
优于《合同法》(4)新法优于旧法:《物权法》优于《担保法》(5)特殊情况
1)法律之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由全国人大常委会裁决;(注:制定机关裁决)
2)行政法规之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院裁决;(注:制定机关裁决)
3)地方性法规、规章新的一般规定与旧的特别规定不一致时,由制定机构裁决;(注:制定机关裁决) 4)部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时,由国务院裁决。(注:共同上级机关裁决)
5)地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院提出意见。国务院认为适用地方性法规的,应当决定在该地方适用地方性法规的规定;认为适用部门规章的,应当提请全国人大常委会裁决;(注:人大与政府相互制约)
6)根据授权制定的法规与法律规定不一致,不能确定如何适用时,由全国人大常委会裁决。(6)备案和审查
1)审查主体:全国人大常委会
2)国务院、中央军委、最高法、最高检和省级人大常委会:书面提出审查要求; 其他国家机关、社会团体、企业事业单位:书面提出审查建议 3)制定机关应当在两个月内提出是否修改的意见
4)制定机关违宪而拒不修改的,由审议决定是否提请常务委员会会议审议决定(三)建设法律、行政法规和相关法律的关系 1、建设行政法律关系:勘察、设计、施工、验收监督 2、建设民商事法律关系:建设工程合同法律关系问:审计结论对合同效力有无影响?
注:行政行为不一定影响合同法律关系的效力
二、建设工程法人制度(2分,2分,1分,0分,2分,0分) (一)法人应具备的条件 1、法人成立的条件 1)依法成立;
2)有必要的财产或者经费;
3)有自己的名称、组织机构和场所;
4)能够独立承担民事责任(注:法人与其他组织最主要的区别) 法定代表人:依据法律或法人章程行使职权法人住所:主要办事机构所在地 2、法人的分类
1)企业法人:工商部门登记之日成立
2)非企业法人:机关(行政)法人;事业法人;社会团体法人(注:教材称为“社团法人”不对)(不需要登记的:成立之日;需要登记的:登记之日)
(二)法人在建设工程中的地位和作用 1、法人是建设工程中的基本主体
2、确立了建设领域国有企业的所有权和经营权的分离(三)企业法人与项目经理部的法律关系
1、项目经理部不具有法人资格,是法人的非常设下属机构 2、项目经理是企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者 3、项目经理是施工企业内部的岗位职务,不是法定代表人 4、项目经理部行为的法律后果由企业法人承担
三、建设工程代理制度(3分,3分,3分,3分,3分,1分) (一)代理的法律特征
1、在代理权限范围内实施代理行为 2、以被代理人的名义实施代理行为 3、是具有法律意义的行为
4、代理行为的法律后果归属于被代理人(二)代理的种类
1、委托代理(注:建设工程多为委托代理) 2、法定代理 3、指定代理
(三)代理行为的设立和终止 1、代理行为的设立
(1)建设工程的承包活动不得委托代理(禁止转包和肢解分包) (2)取得法定资格方可从事的建设工程代理行为(如招标代理)
(3)委托代理的产生:授权委托书(应当载明当事人、授权范围、和授权期限;授权不明的,被代理人向第三人承担民事责任,代理人承担连带责任)
2、建设工程代理行为的终止(1)委托代理的终止情形:
1)代理期间届满或者代理事务完成;
2)被代理人取消委托或者代理人辞去委托;