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国家司法考试用书三大本
商法
第一章公司法
第一节公司法概述
一、公司法的概念和性质
(一)公司法的涵义和调整对象
公司法的概念有广义、狭义之分。广义上的公司法,是指规定各种公司的设立、组织、
活动、解散以及公司对内对外关系的法律规范的总称,包括涉及公司的所有法律、法规,如
公司法、《公司登记管理条例》等。狭义上的公司法,专指以“公司法”命名的立法文件,
在我国,即由立法机关颁布的《中华人民共和国公司法》。
公司法的概念可表述为:规定公司的设立、组织、运营、变更、解散、股东权利与义务
和其他公司内部、外部关系的法律规范的总称。
公司法制定于 1993 年 12 月,1999 年 12 月进行了第一次修正,2004 年 8 月进行了第二
次修正,2005 年 10 月进行了第三次修订。
公司法的调整对象主要是指在公司设立、组织、运营或解散过程中所发生的社会关系。
具体有:(1)公司内部财产关系。如公司发起人之间、发起人与其他股东之间、股东相互之
间、股东与公司之间在设立、变更、破产、解散和清算过程中所形成的带有经济内容的社会
关系。(2)公司外部财产关系。主要指公司从事与公司组织特征密切相关的营利性活动,与
其他公司、企业或个人之间发生的财产关系,如发行公司债券或公司股票。(3)公司内部组
织管理与协作关系。主要指公司内部组织机构,如股东会或股东大会、董事会、监事会相互
之间,公司同公司职员之间发生的管理或合同关系。(4)公司外部组织管理关系。主要指公
司在设立、变更、经营活动和解散过程中与有关国家经济管理机关之间形成的纵向经济管理
关系。如公司的设立审批、登记,股份与公司债的发行审批、交易管理,公司财务会计的检
查监督等。
(二)公司法的性质
。公司法是商事法律的重要内容之一,而商法与民法一样同属于私法
的范畴,故公司法属于私法,是关于私的权利和利益的法律。所以,公司法的主旨在于维护
股东的意思自治和权利自由,如股东设立何种类型公司、选择何种行业投资、聘请何人管理
公司、股份如何转让等,都是建立在股东意思自治的基础上的。私法自治和权利保障的理念
是公司法的最高理念。同时,在现代经济条件下,为确保社会交易安全和公众利益,带有公
法色彩的强制性规定越来越多地渗透到公司法领域。如公司法中关于法定事项的公示主义、
公司登记的要式主义、公司章程中的必要记载事项、公司的财务会计制度、公司名称的要求、
股份转让的规则、董事和高级管理人员任职资格的要求、最低注册资本制度等规定,无不反
映国家公权对公司法中股东私权的限制和干预。这表明,尽管公司法是私法。但是其中包含
有较多的强行性规范,这些强行性规范是公司和公司股东必须遵守的,如此,使得公司法具
有一定的公法色彩。但是,必须指出的是,公司法中强行性规范的存在并不意味着公司法的
性质由此发生了改变,公司法仍然是私法领域的法律规范。我国新修改的公司法充分体现了
公司法的私法属性,体现了放松管制、尊重公司自治的立法精神。例如,公司法强调公司私
权利的保护,删除了原公司法关于“公司在国家宏观调控下,按照市场需求自主组织生产经
营”的表述,国家宏观调控不应当对公司本身直接发生影响,不应当干扰公司的正常经营。
又如,新修改的公司法强调股东在决定公司重大事项中的地位,取消了对公司转投资的比例
限制,将公司转投资的决定权交给了股东,由股东通过公司章程予以规定。再如,公司法突
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出了公司章程作为自治法在调整公司内部关系中的地位与作用,新公司法在原公司法规定的
基础上增加了 10 处公司章程可以另行作出规定的规则,大大突出了公司章程的地位。类似
的修改还有很多,如公司对外担保方面的放松,有限责任公司股东会的召开可以适用简易程
序等。这些修改彰显了公司法的私法自治理念。
。我国公司法着重规定了有限责任公司和股份有
限公司的权利、义务的实质内容和范围,这属于实体法规定。如关于公司内部组织机构的设
置。法定代表人的产生,股东、董事、高级管理人员的权利、义务与责任,监事的权利、义
务与责任等方面的规定,确定了公司中各方当事人在实施公司行为时的实体权利和义务。同
时,公司法为确保这些实体权利的实现和义务的履行,还规定了取得、行使实体权利,履行
实体义务必须遵守的法定程序,如股东会或股东大会的召开程序,董事会的议事规则等。当
然,公司法以实体法内容规定为主,程序法的内容是第二位的。