国家司法考试民事诉讼法讲义.doc

2010年国家司法考试民事诉讼法讲义导论诉――当事人因民事争议向人民法院提出的请求诉的分类:诉讼请求;确认(积极、消极);给付(财产、行为);变更(变更、消灭)(04-3-36)下列哪一种民事诉讼请求属于给付之诉?,,请求解除收养关系诉讼标的:争讼的民事法律关系诉讼法律关系:一方当事人是法院;诉讼活动中诉的要素:当事人、诉讼标的、诉的要素一、基本原则和基本制度1、基本原则:调解(诉讼程序)、处分(实体权利)、辩论(口头与书面)、平等(同等、对等)2、基本制度:(1)合议:独任庭:基层法院、一审案件、简易程序(特别程序、督促程序、公示催告程序、调解)各审级合议庭的组成(人民陪审员的地位;另行组成合议庭)(06-3-37)根据我国民事诉讼法和相关司法解释的规定,下列关于审判组织的哪一表述是错误的? ,原审法院可以由审判员与陪审员共同组成合议庭 ,(2)回避(诉45-48)适用范围【证人、不参加案件的人】、法定原因申请回避:时间(开庭审理时);决定权复议:是否暂停工作复议的总结:回避;财产保全、先予执行(诉99);罚款、拘留——上一级(诉105);申请调查收集证据(证19);执行行为异议裁定——上一级(诉202)(3)两审终审――例外:最高院;特别程序和三大非讼程序(4)公开审判――含义:评议不公开;宣判要公开例外:(诉120)一律不公开(国家秘密、个人隐私)、可以不公开(离婚、商业秘密)(2007-3-35)关于民事诉讼中的公开审判制度,下列哪一选项是错误的?,除法律规定的情况外,审判过程及结果应当向群众、社会公开,属于法定不公开审理的案件,属于当事人申请不公开审理,法院决定可以不公开审理的案件〔例〕以下案件中,法院将不公开进行的有:,,,、主管与管辖1、主管问题(1)人民调解不影响诉讼(2)劳动争议仲裁前置(3)选择仲裁不得诉讼2、级别管辖中级人民法院管辖的第一审民事案件有三类:(诉第19条,民诉意见第1-3条)(1)重大的涉外案件;(2)在本辖区内有重大影响的案件;(3)最高人民法院确定由中级法院管辖的案件。1)海事海商案件2)知识产权案件:专利(集中管辖);著作权、商标权(管辖权下放);涉及域名的侵权纠纷案件3)仲裁:对于仲裁协议的效力有异议请求法院作出裁决的(仲裁委所在地-仲裁协议签订地、被申请人住所地);撤销仲裁裁决(仲裁委所在地)。最高人民法院——认为应当由本院审理的案件(诉21)3、地域管辖(1)一般地域管辖:A住所地问题(意见4、5、7):经常居住地;户口迁出是否满1年B原告所在地管辖:(民诉法23、意见第9/12条)身份关系:被告为不在中国境内居住的人或下落不明的人保护弱者:一方丧失人身自由;追索赡养费,几个被告不同地;夫妻一方离开住所地超1年双方被监禁(被告原住所地;被告被监禁地);双方离开住所地的离婚(被告经常居住地)[例]下列由原告住所地人民法院管辖的有?,均居住在深圳某区,,8个月后,,因债务纠纷,起诉在乙区居住的刘某(2)特殊地域管辖1)合同纠纷的管辖:A、履行地(民诉法24、意见18-22):实际联系:合同没有实际履行:合同约定的履行地不在双方当事人住所地合同约定的履行地在其中一方当事人住所地意思自治:约定履行地与实际履行地不一致B、保险合同、运输合同(民诉法26、28、意25);移动保险标的物:运输工具登记注册地、保险事故发生地、运输目的地、被告住所地运输合同:始发地、目的地、被告住所地C、协议管辖(民诉法25、意见23-24):合同;书面;5个法院;确定/唯一;级别与专属——a与涉外诉讼的区别:涉外合同或者涉外财产权益纠纷;与争议有实际联系的地点的法院。(《民事诉讼法》第244条)b与仲裁协议的不同:财产权益纠纷;任何仲裁委;两个以上亦可2)侵权案件:(民诉法29-33,意见第28、29条)产品缺陷:制造