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电子科技大学学报(社科版) 2010年(第12卷) 第3期法学研究
Journal of UESTC (Social Sciences Edition) ,,
债换股可行性及立法设计探析
□田田刘景亮[中国科学技术大学合肥 230026]

[摘要] 债换股是债权出资的一种形式。我国新《公司法》修订了公司出资的种类,放宽了
出资形式,但是有关债权出资特别是债换股的法条不够清晰、明确。虽然债换股在目前实践中存在
障碍,但是通过修订和完善相关法条以保证换股债权的安全性是完全可行的。其修订的主要内容应
该包括出资债权的适格性,换股债权的审查和担保及相关利益人的保护。
[关键词] 债权出资; 债转股; 债换股
[中图分类号] [文献标识码]A [文章编号]1008-8105(2010)03-0085-04

超过了诉讼时效,或者债务人不能清偿(包括主观
一、债换股在实践中的障碍和客观)等,债权就有可能得不到实现。而在债转
股中,因为只有两方当事人,债权人将自己对债务
新的公司法实施以后,对公司出资形式显然放
人公司的债权转变为自己在该公司的股权,两方当
宽了很多,但并未就债权出资作出明确规定,债权
事人之间原有的债权债务关系消灭,不会产生新的
能否出资就成为学界讨论的热点。“债权出资是指
债权债务关系,所以债转股不存在债权不能实现的
投资人以其对公司或第三人的债权向公司出资,抵
风险问题;再次,在债转股中不存在评估的困难性,
缴股款[1]。前者被称为债转股,后者被称为债换股,
”因为公司是债务人,债权人对公司的债权是实在的、
债换股即指投资方以享有第三人的债权出资。目前,
确定的,即如果履行债务的话,公司必须足额清偿。
学者多关注对债转股的研究,而且相关的行政法规,
但在债换股中,新的债权的价值如何计算呢?在债
规章和司法解释也认可了其可行性。但是,从立法
权到期后,债务人有可能完全不履行、部分不履行
到实践,债换股则缺乏相关的操作细则,这方面问
或者履行。这就导致其价值不确定。“一些符合可以
题的研究目前也没有引起学界的关注。本文主要针
用货币估价并可以独立转让条件的非货币财产形
对债换股中的一些基础与关键问题展开论述。
式,由于本身存在一些固有的特性,例如价值的相
与债转股相比,相同点都是以债权出资,不同
对不稳定性等,对法定资本制要求的资本充实仍具
点在于债换股具有三个显著缺点:虚假性风险,不
有一定的威胁,如果监管不力的话,有可能导致出
安全性风险,评估的困难性。首先,债转股中的债
资不到位或者不实等后果,给公司和债权人的利益
权不可能存在虚假性(因为债务人就是公司),但债
带来损害”[4]。基于以上原因,债换股的实施确需
换股中的债权就有可能是虚假的,股权可能被骗,
谨慎而行。
这是因为债权具有隐蔽性,不像物权那样有法定的
公示方式,外人可能无从得知债权的真实性。“一般二、债换股在我国法理及立法上的可行性
而言,债权抵消股款不但有假债权问题,而且可能
逃避财产出资之严格审核程序,易滋流弊”[2];其(一)法理上的依据
次,