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第二节：国际法的渊源.docx

文档分类：法律/法学 | 页数：约9页举报非法文档有奖

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第二节：国际法渊源
一．定义：
“渊源”是指法律体系在技术层面运作要求。那种作为理性或道德最终渊源不包含在内；那些愈加功效性渊源，例图书和杂志，也不包含在内。
渊源大致能够分为形式渊源和实质渊源
二．国际法关键渊源：
国际条约
国际****惯
通常法律标准
确定法律标准辅助方法（司法判例或公法家学说）
国际组织决议
《国际法院规约》第三十八条：
  一、法院对于陈诉各项争端，应依国际法裁判之，裁判时应适用：
    (子)不管一般或尤其国际协约，确立诉讼当事国明白认可之规条者。
     (丑)国际****惯，作为通例之证实而经接收为法律者。
(寅)通常法律标准为文明各国所认可者。
(卯)在第五十九条要求之下，司法判例及各国权威最高之公法学家学说，作为确定法律标准之补助资料者。
    二、前项要求不妨碍法院经当事国同意本“公允及善良”标准裁判案件之权。
三****惯：两种倾向：一个是强调国家实践，另一个是强调主观确信“即时****惯法存在；四．实质性事实：对国家特定实践性质，需要考虑原因包含：连续时间、一致性、反复和通常性。
案例一：国际法院1950年“呵护案”(the Asylum case)：该案包含秘鲁人托雷发动政变失败，被秘鲁政府追捕。哥伦比亚驻利马大使馆许可她进入使馆呵护，但秘鲁政府拒绝措施许可托雷离开该国安全证件。哥伦比亚将该问题提交国际法院。
国际法院宣称****惯规则必需“和经过相关国家一贯并一致实践经过通例相符”。但该案中，国家实践太不确定，而且是相互矛盾，不能组成有权单方面确定相关罪行“一贯并一致通例”。
案例二： “英挪渔业”案(the Anglo-Norwegian Fisheries case)中，针对挪威测算领海宽度方法，英国声称****惯规则是，直线基线只能够划在从湾口一端到另一端距离不到10英里处，作为测算领海基线。
法院强调指出，在某个****惯形成之前，国家实践某种程度一致是至关关键。所以法院驳回了英国主张，指出国家实际实践并未证实产生了任何这种****惯。
案例三：在“尼加拉瓜诉美国”案(Nicaragua v. United States)中，法院强调相关实践不一定必需和所声称****惯规则“绝对严格一致”。为了推演出****惯规则存在，法院认为国家行为通常应该和该规则一致就足够了。通常应把国家和该规则不相符行为作为违反该规则处理，而不是认可其为一个新规则表现。
“即时****惯法”
形成条件——在新国际法律领域中，因为相关情势新奇性、没有相反规则需要处理和国际关系中极有必需维持一个规则意识****惯可能经过国际实践快速得以确立。
比如说：外层空间人造卫星轨道没有主权这项标准在第一颗人造卫星发射后快速形成。
五．国家实践：
“国家实践”和国家权力和作用及其国际地位关系
在任何特定领域，实践时间长短和实践普遍性和促成新****惯法规则形成国家（权力相关性）相比，其关键性处于次要地位
比如：
英国在其权力鼎盛时期对19世纪海洋法和捕捉法发展有着很突出影响；
苏联和美国

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