2021年论独立董事的合理定位及功效发挥有关独立董事怎样发挥独立性.docx

论独立董事的合理定位及功效发挥有关独立董事怎样发挥独立性

　　内容摘要：独立董事制度源于西方，其目标是为了完善企业治理结构、强化董事会的监督权。鉴于国际发展趋势、及中国理论界的强烈呼声，中国亦引入了该制度，但独立董事并不是万能的，它不可能处理企业治理中现在已存在及未来可能出现的全部问题。因此有必须对中国独立董事的功效进行合理的定位，分析现在中国独立董事制度存在的问题、总结国外独立董事制度发展的经验、为中国独立董事功效的有效发挥提供有益的启示。
　　关键词：独立董事制度功效合理定位监督机制外部环境
　　独立董事制度源于西方，其目标是为了处理因为股权高度分散所造成的董事会的监督职能弱化和学者所谓的“经营者主宰企业，最终全部者被架空”的“内部人控制”的局面。中国企业治理结构即使不存在英美国家因为股权分散所带来的“内部人控制”问题，但却存在“一股独大”、全部者缺位，监事会形同摆设等原因所造成的实际上的“内部人控制”的局面。鉴于国外独立董事制度的经验及发展趋势，和中国理论界对引人独立董事制度以填补监事会监管职能不足，强化对董事会和经营层内部监督的呼声日趋高涨，中国证监会在2021年8月21日颁布了有关在上市企业建立独立董事制度的指导意见以下简称指导意见，这标志着中国开始在上市企业中设置独立董事制度，其目标是期望它能处理企业中的法人治理结构、中小投资者保护等问题。
　　现在中国独立董事制度的现实状况
　　独立董事制度在中国的发展历史即使只有短短两年多的时间，但在上市企业中独立董事群体正在快速形成，独立董事热潮已成为上市企业完善法人治理结构的一个新动向。据1999年至2021年6月底年报披露情况加以整理，已设独立董事的上市企业的数量及聘任的独立董事数量见表1。
　　但客观地说中国独立董事制度实施效果并不理想，据了解，在最早聘任独立董事的上市企业中，已为“千夫所指”的郑百文、康赛集团、亿安科技等竟然全部名列其中，而从其它已聘任了独立董事的上市企业的情况看，也仍然是问题多多。
　　椐不完全统计，在上市企业2021年年度汇报中，有20余份被注册会计师出具了拒绝发表审计意见的审计汇报，其中只有ST南华西一家的独立董事发表了对该企业这类问题见解的独立意见，而其他各家上市企业的独立董事们均未发表意见。更何况那些没有被出具拒绝发表审计意见的审计汇报了，而这些企业的财务汇报并非一定没有问题。在首份中国独董调查汇报中很形象的概括了中国独立董事的现实状况“阳光的职业，缄默的群体”，那么为何中国上市企业引人独立董事制度以后却起不到加强企业治理的作用呢？
　　中国上市企业独立董事功效的合理定位
　　美国是独立董事制度建立最早、也是最为完善的国家。独立董事负担着监督、战略、政治等多个角色，当企业面临收购、重组、清盘等可能和管理层发生潜在利益冲突的主要决议时，西方新闻媒体已****惯于引述独立董事的意见、态度和行动。然而，美国安然企业的破产使我们对独立董事制度的认识愈加理性。安然企业的破产独立董事有没有法推卸的责任，但又不能完全归咎于独立董事，因为影响企业表现和行为的原因是复杂多变的，仅靠独立董事不能确保企业不发生违规或不妥行为，单凭独立董事就能处理企业治理中的全部问题是不现实的，我们对任何制度的评价全部不能绝对化、太过理想化。独立董事并不是万能的。因此有必须对中国的独立董事功效进行合理的定位。
　　中国上市企业股权结构和西方国家上市企业股权结构有很大的差异，美国上市企业股权很分散，而中国上市企业股权高度集中。所以中国在上市企业中引人独立董事制度，其功效和使命的定位及制度设计和美国实施独立董事制度应该有所不一样，加之中国独立董事制度刚刚起步，在各方面条件尚不成熟的情况下，我们不能期望独立董事们完成更多的工作，她们可投入的有限的时间和精力也决定了她们不可能为企业或股东做太多的事。现阶段独立董事的功效应该是在董事会中，确保董事会的决定是维护全部股东的利益，侧重于对董事会和经理层的有损于中小股东利益的经营决议和经营行为进行约束和抵制，也就是说独立董事的功效在于监督其它内部股东和经理层的机会主义行为和道德风险，而不可能确保企业的发展决议和经营管理是最优的，但应该确保企业的基础利益不被内部人侵害。在中国证监会颁布的指导意见中，强调的也关键是独立董事的监督职能。
　　影响中国独立董事功效有效发挥的关键原因及对策
　　独立董事选拔机制
　　独立董事的功效现在关键是行使监督职能，这就要求独立董事必需做到真正独立。而独立董事的产生机制是确保独立董事人格独立和行权独立的关键步骤。因为独立董事候选人由谁来提名、怎样选举产生，决定着她们将代表谁的利益，以何种立场去作出判定和行事。指导意见要求“上市企业董事会、监事会、单独或合并持有上市企业已发