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第四节 证据能力和证明力 一、证据能力
（一）证据能力的概念
证据能力，亦称证据资格，证明能力或者证据的适格性，它 是指证据资料可以被采用为证据的资格。民事诉讼中，用以证明当事 人主张的要件事实的证据，必须具有证据能力。
（二）我国证据能力的规则
根据我国现行民事诉讼法和司法解释的规定，我国证据能力 规则主要有：
.证人资格。最高法院《民诉证据若干规定》第53条规定：“不能 正确表达意志的人，不能作为证人。待证事实与其年龄、智力状况或 精神健康状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人，可 以作为证人。”
.禁止以非法手段收集证据。最高法院《民诉证据若干规定》第68 条规定，“以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得 的证据，不能作为认定案件事实的依据。” “按照这一规定，未经对 方当事人同意私自录制其谈话取得的资料，可以作为证据使用，除非 是以侵害他人合法权益（如侵害隐私）或者违反法律禁止性规定的方 法（如窃听）取得的。
.调解或者和解中的让步不具有证据能力。 为了促成当事人 达成调解协议或者和解，最高法院《民诉证据若干规定》第67条规 定，“在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所 涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证 据。”
.证据或者证人证言须接受讯问、质证。《民事诉讼法》第63条规 定，证据必须查证属实，才能作为认定事实的根据。最高法院《民诉 证据若干规定》第
47条规定：“证据应当在法庭上出示，由当事人 质证。未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。”
二、证明力
（一）证明力的概念和分类
证明力，也称证据价值、证据力，它指的是证据对于案件事 实有无证明作用及证明作用的大小。
要明确证明力概念，必须分清形式证明力和实质证明力。这里以书证 为例说明形式证明力和实质证明力的关系。书证要具有证明力，必须 满足两个条件：一是书证本身是真实的，为当事人主张的文书的制作 者所作的，而不是伪造的；二是书证表达的内容是书证制作者的真实 意思表示，书证所记载的内容真实可靠，与待证事实有关联性，能够 证明待证事实。前一个条件得到满足，该书证就具有形式上的证明力； 后一个条件得到满足，该书证就具有实质上的证明力。
形式证明力是实质证明力的前提，有形式证明力，才可能有 实质证明力，无形式证明力就不可能有实质证明力。但有形式证明力， 不一定有实质证明力。书证记载的内容不真实或是与待证事实无关联 时，就不具有实质证明力。作为法院认定待证事实根据的书证，必须 既有形式证明力又有实质证明力。从证明的过程看，形式证明力问题 先于实质证明力而发生，因此书证有无形式证明力是诉讼中首先需要 解决的问题。为了简化对书证形式证明力问题的证明，德、日等国民 事诉讼法中设有公文书为真实的推定，即从文书的形式和内容上可以 看出该文书确系国家公务人员在其职务范围内所作的，法官应当推定 文书本身是真实的。对于私文书，如果对方否认其形式的证明力，则 要求提供文书者对文书的真实性进行证明。形式上的证明力被确认 后，法院还要进一步对实质上的证明力进行审查。审查过程中，允许 当事人提供证据对证明文书所载的内容不真实、不全面提出异议，进 行质证。书证实质证明力的大小，由法院依据书证内容和其他具体情 形作出判断。在获