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旅游消费合同
旅游消费合同
李雪丽郝连忠
内容提要：我国旅游业近年来进展非常快速，它是我国的新型经济产业，但我国旅游立法远远滞后于旅游业的进展，从而导致旅游市场消失很多不规范的现象，不仅游客维权的空间很小，旅游企业决的一种解决纠纷的制度或方式。①旅游消费合同中的双方可以就其存在的纠纷向仲裁结构提起。同样，假如旅游者不能根据旅游消费合同规定履行自己的义务，旅游经营者同样可以寻求相同的解决途径。
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（4）处分权能。在旅游消费合同中，处分权能是指旅游经营者或是旅游者可以撤销、免除、让与债权等。旅游业是一个相对比较敏感的行业，很简单受到政治因素如战斗、经济因素如汇率、社会因素如去年的非典还有天气因素的影响。当不行控因素发生时，旅游经营者或旅游者都可以协商重新界定自己的权能。
2、在旅游消费合同中，债务是指旅游服务经营者或是旅游者依其商定应当给付的义务，其内容包括实施乐观的特定行为（如旅游经营者供应服务，旅游者支付费用），也包括不实施特定的行为（如旅游经营者擅自修改服务承诺，旅游者任意要求增加服务内容）。债务履行的结果不外乎两种：一是使债权人的利益得以实现；二是使债务人失去其既有的利益而处于一种不利益的状态之中。
债务包括给付义务和附随义务。在旅游消费合同中，给付义务就是旅游经营者或是旅游者商定的基本义务，详细而言就是旅游经营者要满意旅游者吃、住、行、游、购、娱等方面的基本需要，同时为了提高自己的竞争力，也会承诺自己独特的服务和赐予旅游者特定的优待；旅游者要支付服务费用。合同的附随义务是法律对合同商定义务的扩张，属法定义务，也是合同义务，表现在旅游消费合同上，就是旅游经营者要遵循诚恳信用的原则，必要时应当向旅游者公开整个旅游费用的构成；以及其他的通知、帮助和保密等义务；旅游者也要按时交纳定金和服务费用，遵循诚信原则。
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权利和义务是旅游消费合同的核心内容，要处理好此中特别合同债的关系，就必需协调好经营者和游客之权利、义务关系。鉴于旅游是一综合性产业，涉及到旅行社、旅游饭店、旅游交通、旅游景区等多个旅游经营者和旅游者的关系，每个旅游经营者的经营特点都各有不同，我们必需慎重对待旅游消费合同中旅游经营者和旅游者权利和义务内容的规定，即维护旅游者的权益，同时也要考虑旅游经营者的权益，以保证旅游业的健康稳定进展。
三、旅游消费合同之法律责任问题
当事人违反合同的有关规定，就得担当违约责任，违约责任是指当事人一方不履行合同债务，或其履行不符合合同规定时，对另一方当事人所应担当的
赔偿损失、支付违约金、强制履行等民事责任。在罗马法上，债务与责任未加区分，二者都被称为“法锁”，并用obligatio一词加以表示。①违约责任与合同债务有着亲密联系，违约责任以合同债务的存在为前提，无合同债务即无违约责任，但违约责任并非债务本身，而是债务人违反合同所应担当的民事法律后果，二者是有区分的。
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鉴于旅游消费合同的特别性，我们提出以下问题来探讨一下此种合同存在的法律问题：在由第三方侵权造成损害时，旅游者能否要求旅游经营者担当违约责任？在追究旅游经营者的侵权责任时，旅游者应担当哪些举证责任？在找不到侵害人或侵害人无力担当赔偿责任时，能否使用公正原则要求旅游经营者担当部分赔偿责任？
（一）旅游者在接受旅游经营者供应的服务时，鉴于两者间存在着旅游消费合同关系，经营者负有爱护旅游者人身财产平安的合同义务。但在由第三人非法侵害造成游客人身、财产损害时，旅游者能否要求旅游经营者担当违约责任
有的学者认为，依据《合同法》第60条规定，经营者既要根据商定全面履行自己的义务，也要遵循诚恳信用原则，根据合同的性质、目的和交易****惯履行通知、帮助、保密等附随义务，这当中也包括经营者对消费者的人身财产平安负有的爱护义务。在旅游者和旅游经营者形成旅游消费合同关系后，旅游者在因他人非法侵害患病人身、财产损害时，可以看作是旅游经营者对合同附随义务的违反，旅游者可以以旅游经营者违反爱护义务为由追究其违约责任。还有的学者认为，经营者对消费者的平安保障义务，是一项法定义务。该义务是强制性的，可以作为追究经营者违约责任的法律依据。即便在旅游消费合同中没有明确经营者的平安保障义务，也可将该义务解释为旅游消费合同的必要组成部分，违反该义务就要担当相应的违约责任。不过，鉴于合同法理论中附随义务不得单独诉请损害赔偿的论断和维持附随义务与合同基本义务之间平衡的需要，同时由于在旅游服务过程中服务供应存在很大的不行猜测性，第三方的侵害难以有效掌握，以经营者负有的平安保障附随义务为诉因来追究其违约责任，在理论和操作上均存在肯定的障碍和困难。
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笔者认为旅游中的