贪污罪的法定刑研究中.doc

1 ***罪的法定刑研究「内容提要」分析刑法典中***罪法定刑设置存在的不足, 并认为***罪法定刑的设置从根本上违反了刑法三大基本原则, 即罪刑法定原则、罪责刑相适应原则以及刑法面前人人平等的原则, 而且***罪法定刑的设置还存在其它一些问题,如附加刑包括罚金刑和没收财产刑等设置不当。最后, 提出与上述问题相应的立法建议, 如使***罪的量刑档次的划分法定化、确定化、均衡化。「英 文摘 要」 Corruptioncrime ‘ slegalsentencebreaksthethreebasicprinciplesoftheCriminalLa wofPRCinnature , ; principleofsuitingresponsibility , punishmenttocrime ; , suchasimpropersetupofsupplementarypunishmentincludingpecu niarypenaltyandforfEiturepunishmentandsoon , thecorrespondinglegislativesuggestionsareputforward , suchasmakingthedividingsentencinggradeofthecorruptioncrime morelegalized , decidedandequalized. 「关键词」***罪/ 法定 2 刑/ 罪责刑相适应原则/ 罪刑法定原则/ 量刑/corruptioncrime/legalsentence/principleofsuitingresponsibility/ punishmenttocrime/principleofalegallyprescribedpunishmentfor aspecifiedcrime/sentence 「正文」 1997 年刑法典第 383 条规定,“对犯***罪的, 根据情节严重,分别依照下列规定处罚: (一)个人***数额在十万元以上的, 处十年以上有期徒刑或者无期徒刑, 可以并处没收财产;情节特别严重的,处死刑,并处没收财产。(二)个人***数额在五万元以上不满十万元的, 处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产;情节特别严重的,处无期徒刑,并处没收财产。(三)个人***数额在五千元以上不满五万元的, 处一年以上七年以下有期徒刑; 情节严重的, 处七年以上有期徒刑。个人***数额在五千元以上不满一万元, 犯罪后有悔改表现、积极退赃的, 可以减轻处罚或者免予刑事处罚,由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。(四) 个人***数额不满五千元, 情节较重的, 处两年以下有期徒刑或者拘役; 情节较轻的, 由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。对多次***未经处理的, 按照累计***数额处罚。”一、何为法定刑 3 学界通常把法定刑和刑罚混为一谈,而不加区分①。而有的学者指出,“第一, 法定刑是刑罚的下位范畴, 这意味着当我们谈到法定刑时,置重表明他是特定历史阶段的产物, 体现了刑罚之法定主义精神, 同时表明它的构成要素是刑种和刑度。第二, 法定刑是表征思维中的具体的范畴, 因此法定刑具有确定性和不确定性两重属性。明确法定刑这一特征,才能更好地理解法定刑作为刑罚标准而存在的本质属性。第三, 法定刑是表征罪刑关系的范畴。作为犯罪的刑罚标准的法定刑, 是罪刑关系中被决定的一极, 但它又具有自己相对独立的内涵和规律。正因如此, 研究法定刑就必须研究法定刑的指导思想和基本原则。第四, 法定刑是表征罪刑关系的范畴。”[1] 笔者非常同意上述论者的观点。可见, 所谓法定刑, 一般是指刑罚分则和其他刑事法律中的分则性规范对各种具体犯罪所规定的刑种和刑度。法定刑首先反映出国家对犯罪行为的否定评价和对犯罪人的谴责态度。犯罪是刑法禁止的行为, 刑法是通过法定的刑种与刑度来禁止犯罪行为的。犯罪还反映出国家对犯罪的社会危害程度的评价。因为具体犯罪法定刑的确定, 是以通常情况下该犯罪的社会危害性可能达到的最高和最低程度为依据的。因此, 刑法中国家对具体犯罪设置的法定刑, 实际上从刑事立法上实践罪责刑相适应的原则。 4 二、***罪法定刑的设置违反了罪责刑相适应原则我国刑法典第 5 条明文规定, “刑罚的轻重,应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。”一般认为, 罪刑相适应, 就是罪重的量刑要重, 罪轻的量刑要轻, 各个法律条文之间对犯罪量刑要统一平衡,不能罪重的量刑比罪轻的轻,