国家司法考试真题卷二解析.docx

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国家司法考试真题卷二解析
2016年国家司法考试真题卷二解析
1
关于不作为犯罪，下列哪一选项是正确的？
A“法无明文生幻觉伤人不属于法定不负刑事责任的情形，因此行为人应负刑事责任，甲对伍某的伤害并非主观故意和积极的追求，因此成立过失致人重伤罪。所以，A项正确。
B项：乙以***故意刀砍陆某，已经实施了故意***罪的实行行为，主观状态为故意，根据具体符合说，乙是在精神病状态下杀害的陆某，乙成立故意***罪未遂和意外事件；根据法定符合说，乙有***的故意，且发生了其希望发生的死亡结果，成立故意***罪既遂。所以，B项错误。
C项：根据《刑法》第17条第2款规定：“已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意***、故意伤害致人重伤或者死亡、***、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。”本项中丙触犯爆炸罪，且有证据证明丙已满15周岁，根据《最高人民法院关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第4条第2款规定：“相关证据足以证明被告人实施被指控的犯罪时已经达到法定刑事责任年龄，但是无法准确查明被告人具体出生日期的，应当认定其达到相应法定刑事责任年龄。”所以应当追究丙的刑事责任，C项错误。
D项：已满14周岁不满16周岁的人，犯故意***或故意伤害致人重伤死亡的，应当负刑事责任。但丁实施砍杀行为是在14周岁生日当晚，根据《最高人民法院关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第2条规定：“刑法第十七条规定的“周岁”，按照公历的年、月、日计算，从周岁生日的第二天起算。”丁某并未达到14周岁的刑事责任年龄，不应当追究其刑事责任。所以，D项错误。
综上所述，本题正确答案为A。
考点
犯罪主体概述自然人犯罪主体
笔记
编辑笔记
4
农民甲醉酒在道路上驾驶拖拉机，其认为拖拉机不属于《刑法》第133条之一规定的机动车。关于本案的分析，下列哪一选项是正确的？
A甲未能正确评价自身的行为，存在事实认识错误
B甲欠缺违法性认识的可能性，其行为不构成犯罪
C甲对危险驾驶事实有认识，具有危险驾驶的故意
D甲受认识水平所限，不能要求其对自身行为负责
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解析
刑法学上的认识错误可以分为两类：一是行为人在法律上认识的错误；二是行为人在事实上认识的错误。法律认识错误，即行为人在法律上认识的错误，是指行为人对自己的行为在法律上是否构成犯罪、构成何种犯罪或者应当受到什么样的刑事处罚的不正确的理解，包括①假想的犯罪；②假想的不犯罪；③行为人对自己行为的罪名和罪刑轻重的误解。假想的不犯罪，即行为在法律上规定为犯罪而行为人却误认为不构成犯罪。
C项：甲对危险驾驶事实有认识，由于甲认识错误而误以为不构成犯罪，醉酒在道路上驾驶拖拉机的行为具有主观故意。所以，C项正确。
A项：农民甲醉酒后，认为拖拉机不属于机动车，而误认为不构成犯罪，属于法律认识错误。所以，A项错误。
BD项：处理“假想的不犯罪”的情况，原则上不能因为行为人对自己行为的法律性质的误解而不追究其应负的刑事责任，以防止犯罪分子借口不知法律而实施犯罪并逃避罪责。甲只是主观上认为，不存在确实不能知晓的其他情形，其行为构成犯罪，应当对自己的行为负责。所以，BD项错误。
综上所述，本题正确答案为C。
考点
犯罪主观要件
笔记
编辑笔记
5
吴某被甲、乙合法追捕。吴某的枪中只有一发子弹，认识到开枪既可能打死甲也可能打死乙。设定吴某对甲、乙均有***故意，下列哪一分析是正确的？
A如吴某一枪没有打中甲和乙，子弹从甲与乙的中间穿过，则对甲、乙均成立故意***罪未遂
B如吴某一枪打中了甲，致甲死亡，则对甲成立故意***罪既遂，对乙成立故意***罪未遂，实行数罪并罚
C如吴某一枪同时打中甲和乙，致甲死亡、乙重伤，则对甲成立故意***罪既遂，对乙仅成立故意伤害罪
D如吴某一枪同时打中甲和乙，致甲、乙死亡，则对甲、乙均成立故意***罪既遂，实行数罪并罚
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解析
A项：吴某认识到开枪既可能打死甲也可能打死乙，且吴某对甲、乙均有***故意，所以不存在事实认识错误。吴某开枪，子弹从甲与乙的中间穿过，对甲乙均成立故意***罪未遂。所以，A项正确。
B项：吴某一枪打中了甲，致甲死亡，吴某对甲构成故意***罪既遂，对乙成立故意***罪未遂，一行为犯数罪，想象竞合从一重罪，应定