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文档分类:法律/法学

自考国际法第一章重点.doc


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文档介绍:
1国际法第一章导论第一节国际法概念一、国际法定义国际法,又称“国际公法”,旧称“万国法”。简单地说,国际法是主要调整国家之间关系有法律拘束力原则、规则与制度总体。国际法调整对象主要是国家之间关系即国际关系,国际关系包括国与国之间在政治、经济、法律、军事、外交等各方面关系。国际法除了调整国家之间关系之外,还调整国家与其他国际法主体之间关系或者其他国际法主体相互之间关系。这里所称“其他国际法主体”,包括政府间国际组织(如联合国)、某些非国家政治实体(如民族解放运动组织、交战团体或叛乱团体),等等。二、国际法演变及范围1643—1648年之间召开了威斯特伐利亚公会,并于1648年缔结了《威斯特伐利亚与约》。该《与约》促成了有独立主权近代国家形成,近代国际关系也由此而产生。该公会确认了主权平等与领土主权等近代国际法最根本原则,奠定了近代国际法基础。因此,1648年《威斯特伐利亚与约》被认定是近代国际法(或称“传统国际法”)产生标志。荷兰法学家格老秀斯写下了《战争与与平法》。该书在历史上第一次系统地论述了近代国际法基本原理,全面阐述了当时国际法几乎全部内容,他因此而成为近代国际法奠基人,被誉为“国际法之父”。三、国际法特征国际法与国内法相比,两者主要有下列不同之处:首先,法律关系主体不同。国际法主体主要是国家,国内法主体主要是个人,包括自然人与法人。其次,创制法律方式不同。国际社会没有统一凌驾于各国之上立法机构来制定规范,国际法规则是国际社会就某一问题达成法律上共识之结果。而国内法规范是由一个国家单独创制,由单个国家专门立法机构予以制定或认可。最后,强制实施方式不同。国际法执行主要靠国家自我遵守,国际法没有强有力执行机制,国际社会没有一个凌驾于国家之上、强制执行国际法律规范、并对所有国家都有管辖权司法机构。而国内法主要依靠有组织国家强制机关,如军队、警察与法庭等加以维护。全世界只有一套国际法律制度,而每个国家都有自己国内法律制度。四、国际法法律性质第一,国际法是法律,因为它是由对国际社会成员具有法律约束力各种行为规范组成。第二,国际法主体若违反国际法规范,将构成国际不法行为,并由此而承担相应国际法律责任。第三,国际实践已经表明,国际法作为主要调整国家间关系法律,不仅为世界各国所公认,而且也为各国所遵守。需要特别指出是,随着国际社会法制化呼声渐涨,有越来越多政府间国际组织发展2了各自解决国际争端机制。总之,国际法是法律,但它不同于国内法,国际法是法律一个特殊体系。国际法法律性质使它区别于国际道德与国际礼让。后两者均无法律拘束力,违反可以构成不友好行为,影响有关国家之间关系,但它不构成国际不法行为,也不引起国际法律责任。在缺乏完备强制措施国际社会中,国家为什么要遵守国际法?这主要有两方面理由:一方面,国际法原则与规则是由国家制定或认可,这些原则或规则根植于国家自我利益与国际社会共同利益。而国际社会整体共同利益是首要利益,它起到对一国权力行使予以制约作用。另一方面,一国如果不遵守国际法,将受到来自国际社会反对与压力,并为此付出代价。五、国际法效力根据国际法是以国家同意为基础。国家同意可以是明示,这表现在条约中;国家同意也可以是默示,这体现于国际习惯法中。国际法约束效力产生于国家同意或共同意志。这里国家意志,是各国意志经过协调而取得一致意志。第二节国际法渊源国际法渊源所要解决问题是:从何处才能找到某一项国际法原则或者规则?几乎所有学者在国际法渊源问题上都引用了《国际法院条约》第38条第1款。该条款规定国际法院在裁判争端时应适用:(1)一般或特别国际条约;(2)国际习惯;(3)文明各国所承认一般法律原则;(4)作为确定法律原则之补助资料司法判例与各国权威最高公法学家学说;(5)经当事国同意,国际法院还可以本着“公允及善良”原则裁判案件,即根据公正或善意理念来裁判案件。一、条约作为国际法渊源国际条约是国际法主体之间就权利与义务关系所缔结一种书面协议。契约性条约,是指专为缔约国规定权利与义务条约。造法性条约,是指专门为确立或修改国际法原则、规则与规章制度条约。条约是国际法主要渊源,其在国际法渊源中地位日趋重要。一方面,缔结条约是国家之间创立国际法一种最普遍、最重要方式。另一方面,同国际习惯相比,条约规定往往更为明确,因而条约被各国广为采用来调整它们之间权利义务关系、规定缔约国之间行为规则。根据条约法原则,条约在原则上只在当事方之间构成法律,只对缔约方发生法律效力,但对非缔约方则没有法律拘束力。二、国际习惯作为国际法渊源国际习惯是指各国在国际交往中不断重复一致实践,并且被认为具有约束力惯例总与。国际习惯形成需要两个要素:惯例与法律确信意见。关于国际习惯第一个要素,即必须有惯例存在,这是物质因素或称客观因素。惯例又称“通例”,它来自国家在一个较长时间内反 内容来自淘豆网www.taodocs.com转载请标明出处.