合同变更.ppt

一、概念辨析广义上的变更是合同的内容、主体都发生变化,狭义的变更是合同的内容发生变更而主体没有变化。合同的同一性没有变化,否则为新合同,如买卖变租赁。债的主体变更可以分为债权转让、债务承担、概括移转,从广义合同的变更中脱离出来,被统称为债的移转制度。合同法第五章“合同的变更和转让”,把广义的变更放在一起,但是又分别命名。1二、合同变更(狭义)77条、78条(一)债的变更的原因当事人的合意、法律的规定、裁判机构的裁决1、依合意而变更口头、书面皆可,但是要明确、具体。应当办理审批手续的还需要相关手续,《技术进出口管理条例》(2001)第21条……经许可或者登记的技术进口合同,合同的主要内容发生变更的,应当重新办理许可或者登记手续。22、依法律规定而变更合同当事人违约,由约定的形式变更为违约责任的形式。3、因裁决而变更54条可变更可撤销的合同,重大误解、显失公平、欺诈、胁迫或乘人之危;情势变更等。注意:合同的变更不仅对相对人有效力,还可能会引起与第三人(如担保)的效力问题。3三、债权让与79条——83条狭义的债权转让仅指基于合意而发生的债权转让(79条);广义的除了意定债权转让之外,还包括基于法律规定的债权转让,即法定债权转让。(一)法定债权转让1、法定继承《继承法》第3条遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产,包括:……(七)公民的其他合法财产。继承法意见第3条公民可继承的其他合法财产包括有价证券和履行标的为财物的债权等。4云南省保山市隆阳区法院2008年审结杨恩毕、王顺兰诉被告高剑刚、鞠宝刚公路货物运输合同纠纷案2、代位清偿与债的履行有利害关系的第三人,在为债务人向债权人做出清偿后,取得代位权,从而有权在其清偿的范围内,就债权人的权利以自己的名义代位行使。(1)连带债务人之间的求偿权;(2)担保人以其财产向债权人履行担保义务后,在其清偿范围内,享有的向主债务人的追偿权;5(3)保险人基于保险合同向被保险人履行保险赔付义务后,取得被保险人对造成保险事故责任的第三人享有的损害赔偿请求权。(二)意定债权转让1、基于单方法律行为的债权转让。如自然人设立遗嘱将债权转让给遗嘱继承人或受遗赠人。票据通过背书转移债权。票据法第27条持票人可以将汇票权利转让给他人或者将一定的汇票权利授予他人行使。62、基于双方法律行为的债权转让。最常见的转让。四、债权转让的条件通常有效存在的债权,都可以转让,但是应满足一下条件。1、具有可转让性(1)、因债的性质,不能转让的。首先,建立在当事人之间的特别信赖基础之上,具有一定的人身信任关系,如委托、雇佣。7其次,以特定身份关系为基础的债权。如遗产给付请求权,赡养费请求权、劳动报酬请求权。再次,不作为债权。最后,从权利的债权。(2)、依当事人的特别约定,不能转让(79条)如果债权人不顾与债务人的禁止约定而转让,债权人与受让人之间的转让协议效力如何?理论界认为,在受让人善意的情况下,债权人与债务人之间关于禁止转让债权的约定条款尽管有效,但不能对抗善意受让人。8(3)、法律规定不得转让。如采矿权、探矿权。注意:担保法第61条最高额抵押的主合同债权不得转让。学术界对此争议很大,混淆了债权的可让与性和最高额抵押的可移转性之间的关系。法理上,最高额抵押的债权应具有可让与性,只不过最高额抵押本身并不随之转让,这才符合最高额抵押的本质。2001年最高院《关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》9第10条人民法院对最高额抵押担保的不特定债权特定后,原债权银行转让主债权的,可以认定转让债权的行为有效。物权法204条最高额抵押担保的债权确定前,部分债权转让的,最高额抵押不得转让,但当事人另有约定的除外。2、告知债务人债权让与通知是债权移转的要件和标志。如果债务人在受到通知前向原债权人履行了债务,应为有效。10