【风控】商业保理尽职调查法律实务.docx

.商业保理尽职调查法律实务尽职调查一般是指企业内部人员/外部顾问遵循勤勉尽责、 诚实信用原则,通过各种有效方法和步骤对目标标的进行充分调查, 掌握标的项目相关的主体资格、 资产权属、债权债务等重大事项的法律状态及财务状况, 对交易对手的还款意愿和还款能力作出判断, 以合理评估目标标的的价值和风险的行为。 其作为减轻交易各方的信息不对称性、 为交易各方识别风险提供信息保证,并帮助交易各方对目标标的进行合理定价的重要手段, 广泛应用于兼并收购、重大资产转让、债务融资工具和风险投资等领域中。一、尽职调查的必要性和局限性(一)尽职调查的必要性1、风险控制。风险控制是尽职调查的首要作用,通过尽职调查最大限度地了解目标标的现状,进而控制因交易而可能发生的风险,减少交易后的不确定风险。2、差异定价。决定一项交易价格的因素很多,除成本、预期收益外,还包括经营风险、财务风险、市场占有率、获利能力等,而这些都需要通过尽职调查才能进一步确定。尽职调查所获取的信息越充分,定价的的参考因素的确定性也就越高。3、证据固定。尽职调查一般是调查方向被调查方提供一份清单, 由被调查方根据清单提供书面材料, 必要时调查方可对被调查方相关人员进行访谈, 并进一步提出补充清单, 整个过程主要是书面审查,多数情况下还会要求被调查方在其提供的全部资料上加盖印章, 从而实现证据的收集与固定。(二)尽职调查的局限性鉴于调查方所审查的资料多是被调查方提供的,这就决定了尽职调查的往往离不开被调查方的积极配合,否则不仅尽调难度会增加,而且在材料的真实性和完整性无法保证情况下必然难以保证尽职调查的全面性和及时性。另外,目前我国各类信息的公开度和透明度以及信息的完整性和及时性均存在较大的提升和改善的空间,这无疑也极大的限制了调查方的难度。因此,要求进行绝对的尽职调查,以揭露所有的潜在风险是不现实的,因此,尽职调查必须在一定范围内进行。二、尽职调查的原则(一)独立性原则..尽职调查必须保持客观中立的态度, 不受其他部门和第三方的影响, 形式上和实质上均保持独立。形式上的独立是指避免尽职调查参与方受到与目标标的存在利益关系的影响, 调查方法和流程应符合尽职调查的基本形式要求;实质上的独立是指调查方要做到在发表意见和专业判断时公正中立。(二)谨慎性原则尽职调查的计划、工作底稿、报告的出具、报告的复核等应始终保持谨慎的态度, 在存在不确定性的情况下作出判断时应保持审慎的态度, 对异常情况保持反复甄别的态度, 对没有确切证据支撑的事实应保守估计。(三)全面性原则调查工作应在时间和空间上尽可能涵盖所有决策时可能需要关注的、 与目标标的有关的各个方面,如主体资格、历史沿革、治理结构、经营情况、主要财产、重大债权债务、涉诉及行政处罚情况等。(四)重要性原则针对不同行业、不同企业、不同目标标的要依照风险水平和尽调目的确定调查的重点范围,了解调查过程中不同资料和信息的重要程度,并根据目标标的的实际情况制定具体的工作方案。(五)保密性原则由于尽职调查的参与机构在调查过程中会接触到被调查方及目标标的的非公开信息和资料,参与调查的人员负有对这些资料和信息保密的义务,避免损害被调查方的合法权益。三、尽职调查的主要方法和流程(一)尽职调查的主要方法1、查阅。查阅是尽职调查的基础方法,调查方主要是通过查阅被调查方的基础资料了解该企业的基本